劳动合同法第四十五条

劳动合同法第四十五条
《劳动法》第四十五条带薪年休假法规的由来与解读
1995年1月1日实施的《劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。

劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。

具体办法由 __规定。

”
由劳动法的上述规定可知，法律赋予了 __制订带薪年休假规定的权利和义务。

本人还记得xx年的某一天，同事手捧《劳动法》，咨询个人年休假有几天问题时，当我告诉他 __尚未有规定出台，同事那诧异的眼光，至今依稀可辨。

盼了13年之后， __终于出台了《职工带薪年休假条例》（下称条例），自xx年1月1日起施行。

归根结底，还要归功于劳动合同法的施行。

因此，从时间意义上说， __失职了。

纵然条例跚跚来迟，但来得迟总比没有来要好。

条例出台之后，国家劳动和社会保障部依据条例，于xx年9月18日颁布实施《企业职工带薪年休假实施办法》（下称办法）。

依据条例和办法，广东省劳保厅于xx年1月23日印发《关于广东省企业贯彻实施职工带薪年休假制度的若干意见》（粤劳社发[xx]7号）。

据了解，其它各省市同样也出台了相应的年休假意见。

至此，关于带薪年休假制度的官方设计已告完成。

接下来最大的问题在于如何监督实施，这才是要害。

讲完年休假法律法规的由来之后，本人自诩为“半个劳动法规专家”，愿意对该制度加以一一解读，以方便各位HR同行及关心个人切身利益的你了解、查阅。

一、适用对象
机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工。

民企的各位同仁请注意了，你当然也有享受带薪年休假的权利。

至于你所在的单位愿意实施与否，这是另一话题，在此不作讨论。

掌握法律时，要注意下述几点：
（一）劳务派遣者适用
但被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。

（二）非全日制员工不适用
这一点与劳动合同法规定非全日制员工可以不与用人单位签订劳动合同，在操作思路上是前后一致的。

（三）船员不适用
船员按xx年9月1日施行的《船员条例》执行。

《船员条例》规定：船员用人单位应当向在劳动合同有效期内的
待派船员，支付不低于船员用人单位所在地人民政府公布的最低工资。

船员用人单位应当在船员年休假期间，向其支付不低于该船员在船工作期间平均工资的报酬。

船员除享有国家法定节假日的假期外，还享有在船舶上每工作2个月不少于5日的年休假。

二、享受资格
必须“连续工作1年以上”。

连续的含义，劳部发[1995]309号文22条稍有说明，但还是有点含糊不清。

广东省在粤劳社发[xx]7号文中作如下规定：“职工连续工作时
间满12个月以上，是指职工在同一个用人单位连续工作满12个月以上。

职工如经劳动、人事或组织部门审核同意，在不同用人单位之间调动或非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，其在前后用人单位工作时间可合并计算为连续工作时间。

”
而xx年4月15日，人保部办公厅在答复上海市人保局关于《企
业职工带薪年休假实施办法》有关问题的复函（人社厅函?xx?149号）中说明，“职工连续工作满12个月以上，既包括职工在同一用人单
位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上
的情形。

”
实践中，你在机关事业单位和国企中调动，连续性的计算当然没有任何问题。

但作为民企的员工，当你跳槽时，谁能证明你前后工作的连续性呢？旧东家的人力资源部有资格证明吗？
因此，民企的员工，不妨记得广东省上述规定的第一句就好了：在同一用人单位中连续工作。

三、年休假放假天数的规定
法律规定有如下三种情况：
职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；
已满20年的，年休假15天。

各位HR在掌握法规时要注意：国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。

按潮汕话的讲法，年休假放假天数是“尽”的。

四、不能享受带薪年休假的情形
法律规定有如下5种情形不享受当年的年休假：
(一)职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；
(二)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；
(三)累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；
(四)累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月
以上的；
(五)累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。

若职工已享受当年的年休假，年度内又出现上述 (二)、
(三)、 (四)、 (五)项规定情形之一的，则不享受下一年度的年休假。

上述规定，很明显让有心跳槽的职工有个小小的空子可钻。

当他（或她）准备跳槽时，必在提交辞职书前申请休完当年的年休假。

至于下一年度，老东家你还管得着吗？
问题：有旷工行为的职工能否享受当年的带薪年休假吗？本人以为，一般企业都会视旷工为严重的违纪行为，甚至现行法律都赋予企业采取制裁的权利（注：劳动合同法出台后，《企业职工奖惩条例》已被宣告作废，旷工开除由企业依民主程序自行规定，无须再拘泥于累计旷工15天才能开除了）。

企业不开除旷工的职工，已是网开一面，何言要求年休假？当然，最稳妥的办法是在企业内部规章制度中就此做出明确规定。

注意：依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期，以及因工伤停工留薪期间，不计入年休假假期。

按潮汕话的讲法，同样是“尽”的。

所以，若企业以你本人本年度休了婚假、产假等理由而拒绝给你休年休假时，你完全可以据理力争。

劳动法释义第四十五条劳动者患职业病或者因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的情形八
劳动法释义第四十五条
第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当延缓至相应的情形消失时终止。

但是，本法第四十二条第二项规定部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照工伤保险的有关规定执行。

【解读】本条是关于劳动合同期满不得终止的规定
劳动合同法的重要宗旨之一是保护劳动者的合法权益，对于一些处于特殊困难阶段或者作出特殊贡献的劳动者，劳动合同法予以了相应特殊保护，劳动合同法第四十二条规定在五种情形下的劳动者，用人单位不得解除劳动合同。

如果劳动者有劳动合同法第四十二条规定的五种情形的，劳动合同期满时，用人单位能否终止?本条对此作出了基本否定的回答，要求必须将劳动合同延续至相应情形消失时才能终止。

其中从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，劳动合同期满的，必须等到进行了职业健康检查后，劳动合同才
能终止。

疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间，劳动合同期满的，必须等到排除了职业病、确认了职业病或者医学观察期间结束，劳动合同才能终止。

在本单位患职业病，劳动合同期满的，必须等到职业病治愈，劳动合同才能终止，如果职业病不能治愈，劳动合同就不能终止。

因工负伤并被确认丧失劳动能力，劳动合同期满的，必须等到劳动能力全部恢复，劳动合同才能终止，如果劳动能力不能全部恢复，劳动合同就不能终止。

患病或者非因工负伤在医疗期内，劳动合同期满的，必须等到医疗期满后才能终止劳动合同。

女职工孕期、产期、哺乳期满后，劳动合同才可以终止。

在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的，如果劳动合同期满，由于这种工作年限的情况不可能消失，因此就不能终止劳动合同。

本条对劳动者患职业病或者因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的情形作了例外规定，在这种情形下，适用工伤保险条例的规定。

工伤保险条例第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。

难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。

经工
伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终
止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤
残就业补助金。

根据工伤保险条例的规定，鉴定为五级至六级伤残的，安排适当工作的，保留与用人单位的劳动关系，劳动合同不会终止。

难以安排工作的，按月发放伤残津贴，劳动合同不会终止。

经本人提出，劳动合同期满，可以终止劳动合同，但用人单位须支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满可以终止，但用人单位须支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

【解读】本条是关于用人单位违法解除或者终止劳动合同法律后果的规定
为保护劳动者的合法权益，劳动合同法对用人单位解除或者终止劳动合同作了明确的规定，这些规定都是强制性规定，用人单位不得违反，如果违反了，将承担相应的法律后果。

所谓“违反本法规定”，
是指违反劳动合同法第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十四条、第四十五条等规定。

具体情形包括不符合法定条件用人单位单方解除的、解除时没有履行法定义务的、不符合法定条件用人单位终止的等。

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，首先要保护劳
动者的合法劳动权益，使劳动关系“恢复原状”，不能让用人单位从违法行为中获益。

同时考虑到实际情况，应尊重劳动者有关是否继续劳动合同的选择。

因此，如果劳动者权衡利弊后，要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行劳动合同;如果劳动者认为继续履行
劳动合同实际困难太大，不要求继续履行劳动合同的，劳动合同可以解除或者终止，同时用人单位应当依法支付赔偿金。

关于赔偿金标准，劳动合同法第八十六条规定为经济补偿标准的二倍。

另外，在有的情况下，劳动合同客观上已经不能继续履行了，如
原用人单位已经搬迁外地、原工作部门已经被撤销等，此时即使劳动者想继续劳动合同也无法继续，因此，在用人单位支付经济赔偿金后，劳动合同解除或者终止。

为防止用人单位从违法解除或者终止中获益，实践部门应对“劳动合同已经不能继续履行”作限制性解释，不能作宽泛理解。

经济补偿与经济赔偿是两个性质不同的概念，用人单位支付经济赔偿不能免除其依法支付经济补偿的法定义务。

相关法规：中华人民 __劳动合同法
释义标题：中华人民 __劳动合同法释义第四章劳动合同的解除
和终止
法条内容：
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
(二)未及时足额支付劳动报酬的；
(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的。

或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

释义内容：
【释义】本条是关于因用人单位的过错劳动者可以解除劳动合同的规定。

目前社会上一些用人单位任意克扣职工工资，停发、少发甚至完全不发工资，不为职工缴纳社会保险费，有的用人单位为了赚钱不顾劳动者死活，让职工在有毒气体、无防护设备等恶劣的生产环境下劳动，导致职工中毒生病、死亡或残废。

针对这种情况，为保护劳动者的合法权益，本法明确规定劳动者享有特别解除权，可无条件与用人单位解除劳动合同。

特别解除权是劳动者无条件单方解除劳动合同的权利，它是指如果出现了法定的事由，劳动者无需向用人单位预告就可通知用人单位解除劳动合同。

由于劳动者行使特别解除权往往会给用人单位的正常生产经营带来很大的影响，所以，立法在平衡保护劳动者与企业合法利益基础上对此类情形做了具
体的规定，只限于在用人单位有过错行为的情况下允许劳动者行
使特别解除权。

具体有以下几种情况：
1．未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。

(1)保护
劳动者在劳动过程中的生命健康安全等是用人单位的基本责任和义务。

用人单位为劳动者提供相应的劳动保护是对劳动者基本利益的维护。

(2)劳动保护和劳动条件是指在劳动合同中约定的用人单位对劳
动者所从事的劳动必须提供的生产、工作条件和劳动安全卫生保护措施，即用人单位保障劳动者完成劳动任务和劳动过程中安全健康保护的基本要求。

包括劳动场所和设备、劳动安全卫生设施、劳动防护用品等。

本法第十七条规定劳动保护和劳动条件是劳动合同的必备条款，即提供劳动保护和劳动条件是用人单位应尽的义务，如果用人单位未按照国家规定的标准或劳动合同的规定提供劳动条件，致使劳动安全、劳动卫生条件恶劣，严重危害职工的身体健康，经国家劳动部门、卫生部门确认，劳动者可以与用人单位解除劳动合同。

2．未及时足额支付劳动报酬的。

劳动报酬，即我们通常所说的工资，也称为“薪水”、“薪金”、“薪酬”、“薪资”等，是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同约定，根据劳动者劳动岗位、技能及工作数量、质量，以货币形式直接支付给劳动者的工资。

在劳动者已履行劳动义务的情况下，用人单位应按劳动合同约定或国家法律、
法规规定的数额、日期及时足额支付劳动报酬，禁止克扣和无故拖欠劳动者工资。

支付劳动报酬，也是劳动合同所规定的必备条款，用人单位未按照劳动合同约定及时足额支付劳动报酬，就是违反劳动合同，也是对劳动者合法权益的侵犯。

劳动者有权随时告知用人单位解除劳动合同。

3．未依法为劳动者缴纳社会保险费的。

社会保险是指国家对劳动者在患病、伤残、失业、工伤、年老以及其他生活困难情况下，给予物质帮助的制度。

它包括养老保险、疾病保险、失业保险、工伤保险和生育保险。

我国宪法第四十五条第一款规定：“中华人民 __公民
在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。

国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业。

”宪法赋予我国公民的这一基本权利，就劳动者而言，主要是通过社会保险实现。

根据我国
劳动法第七十二条的规定，“用人单位和劳动者必须依法参加社
会保险，缴纳社会保险费”。

对于拒不依法缴纳或延迟缴纳保险费的用人单位，劳动行政部门可以责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。

因此可以看出社会保险具有国家强制性，用人单位应当依照有关法律、法规的规定，负责缴纳各项社会保险费用，并负有代扣、代缴本单位劳动者社会保险费的义务。

因此，如果用人单位未依法为
劳动者缴纳上述社会保险费，是对劳动者基本权利的侵害，劳动者可以与用人单位解除劳动合同。

4．用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。

此项规定包含了两层含义：第一，用人单位的规章制度违反了法律、法规的规定。

规章制度是由用人单位制定的旨在保证劳动者履行劳动义务和享有劳动权利的规则和制度。

首先，规章制度的内容要合法，即其内容不得违 __宪法、劳动法、劳动合同法及其他法律、法
规的规定，也不得与劳动合同或集体合同的内容相冲突。

因为劳动合同、集体合同和规章制度往往都会涉及对劳动条件和劳动待遇的规定，劳动合同和集体合同是劳动者与用人单位双方合意的结果，而规章制度是由用人单位单方面制定的，这就要求规章制度中有关劳动条件和劳动待遇的规定不得低于合同的约定。

其次，规章制度的制定和公布的程序要合法。

(1)要经过一定的民主程序。

规章制度的制定权虽然
属于用人单位，但规章制度的内容涉及的是劳动者的劳动权利和劳动义务，因此，法律上要求用人单位在制定规章制度时，要经过一定的民主程序。

(2)应当公示。

职工作为规章制度的遵守者，有权了解规
章制度的内容，法律不要求职工遵守一个自己不知晓或无法知晓的规章制度。

本法第四条第四款规定：“直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示，或者告知劳动者。

”因此，公示是规章制度产生效力的必要条件之一。

第二，损害了劳动者的权益，即因用人单位没有按
法律规定制定规章制度，给劳动者的权益带来了损害。

只有同时具备以上两点要求，劳动者才可以以此为由通知用人单位解除劳动合同。

5．因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的。

本法第二十六条第一款规定了劳动合同无效或者部分无效的几种情况。

无效的劳动合同从订立的时候起就没有法律约束力，劳动者可以不予履行，对已经履行的，
给劳动者造成损害的，用人单位还应承担赔偿责任。

6．法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

本项是一条兜底条款，以避免遗漏现行法律、法规规定的其他情况，并采用此种方法以使该法和其他法律以及以后颁行的新法相衔接。

本条第二款规定了可立即解除劳动合同的情形，即当用人单位存在严重违法行为时，劳动者可以立即解除劳动合同而不需事先告知用人单位。

(1)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的。

本条中的“暴力”是指对劳动者实施捆绑、拉拽、殴打、伤害等行为。

“威胁”是指对劳动者施以暴力或者其他强迫手段。

“非法限制人身自由”是指采用拘留、禁闭或其他强制方法非法剥夺或限
制他人按照自己的意志支配自己的身体活动自由的行为。

人身自由是公民各种自由权利当中的一项基本权利，是公民参加社会活动和享受其他权利的先决条件。

我国公民的人身自由受宪法和法律的保护，宪法第三十七条规定：“中华人民 __公民的人身自由不受侵犯。

任何
公民，非经人民检察院批准或者决定或者 __决定，并由公安机关执行，不受逮捕。

禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。

”企业采取强迫劳动者劳动，如把劳动者非法拘禁在特定的场所，强迫其劳动，不让他出来，是严重侵犯劳动者人身权利的行为，是非法的，劳动者有权随时解除劳动合同，而不需事先告知用人单位。

(2)用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。

对于用人单位不顾劳动者的人身安全，对从事危险作业，如采矿工人、高空作业人员等，在没有安全防护的情况下，强令劳动者进行作业的行为，劳动者有权拒绝并撤离作业场所，并可以立即解除劳动合同。

因用人单位的上述行为引发重大伤亡事故时，用人单位和相关责
任人应依法被追究行政责任和刑事责任。

第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。

但是，本法第四十二条
第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。

【解释】本条是关于劳动合同期满不得终止的规定。

劳动合同法的重要宗旨之一是保护劳动者的合法权益，对于一
些处于特殊困难阶段或者做出特殊贡献的劳动者，劳动合同法给予了相应的特殊保护，劳动合同法第四十二条规定在五种情形下的劳动者，用人单位不得解除劳动合同。

如果劳动者有劳动合同法第四十二条规定的五种情形的，劳动合同期满时，用人单位能否终止？本条对此做出了基本否定的回答，要求必须将劳动合同延续至相应情形消失时才能终止。

其中从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，劳动合同期满的，必须等到进行了职业健康检查后，劳动合同才能终止。

疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间，劳动合同期满的，必须等到排除了职业病、确认了职业病或者医学观察期间结束，劳动合同才能终止。

在本单位患职业病，劳动合同期满的，必须等到职业病治愈，劳动合同才能终止，如果职业病不能治愈，劳动合同就不能终止，国家另有规定的除外。

患病或者非因工负伤在医疗期内，劳动合同期满的，必须等到医疗期满后才能终止劳动合同。

女职工孕期、产期、哺乳期满后，劳动合同才可以终止。

在本单位连续工作满十五年；且距法定退休年龄不足五年的，如果劳动合同期满，由于这种工作年限的情况不可能消失，因此就不能终止劳动合同。