劳动关系概论

《劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳 动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。 把确立劳动关系的要件由“劳动合同”变为“用工” 这一事实，由协议确立劳动关系变为法定确立，就是说不 管有没有签订书面劳动合同，只要开始用工，劳动关系就 自然存在了，当然也不再需要区分劳动关系和所谓的事实 劳动关系。 第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满 一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月 支付两倍的工资。 第十四条第三款：用人单位自用工之日起满一年不与劳 动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立 无固定期限劳动合同。
劳动法律制度调整的范围包括：



劳动关系方面； 劳动基准方面； 劳动力市场方面； 社会保险方面； 劳动权利保障与救济方面
劳动法律制度体系：



法律，即由全国人大及其常务委员会制定、颁布的规范性文件， 现有的劳动法律包括《劳动法》、《劳动合同法》、《就业促 进法》、《社会保险法》等； 行政法规，即由国务院依照宪法和法律制定的规范性文件，他 的效力要低于宪法和法律，如《劳动合同法实施条例》、《失 业保险条例》、《工伤保险条例》、《劳动保障监察条例》等； 行政规章，由国务院所属部委依法制定和颁布的称为部门规章， 如人社部颁布的《集体合同规定》等； 地方性法规，由地方人大及其常务委员会制定，如《江苏省劳 动合同条例》、《江苏省工资支付条例》等； 地方政府规章，由省自治区直辖市和较大的市的人民政府制定， 如《江苏省最低工资暂行规定》、《江苏省劳动人事争议调解 仲裁办法》等； 司法解释，由最高人民法院发布的《关于审理劳动争议案件适 用法律若干问题的解释》等。 其他的还包括我国批准的国际条约等。
《中华人民共和国劳动法》第二条： 在中华人民共和国境内的企业、个体经济 组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关 系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建 立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。
劳动关系的当事人



劳动者：是指以劳动工资收入为基本生活来源 的体力和脑力工作者。 工会：是工人阶级自愿结合的群众组织。 雇主和雇主组织：是对应于劳动者的劳动力使 用者，我们通常称为“用人单位”，雇主组织 则是雇主依法组成的组织。 政府：参与到劳动关系中来的政府部门主要是 劳动行政部门，主导着劳动关系的规范和发展。
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劳动合同的专属性
一、用人单位未经劳动者同意，不得将其在劳动 合同中的权利让与第三人； 二、劳动者不得未经用人单位同意就由第三人代 为给付劳务。
第二节 劳动关系的协调管理



微观层面：个别劳动关系即所谓的狭义的劳动 关系，是劳动关系最直接、最本质和最一般的 构成形态，当前主要是通过劳动合同制度来规 范和协调。 中观层面：主要体现为集体谈判与集体合同制 度和工人参与制度。 社会层面：则是以国家立法、落实企业社会责 任、三方协调机制、政府公共管理、劳动争议 仲裁、劳动监察执法等形式来规范管理。
认定劳动关系的五大凭据：
1、工资支付凭证或记录（职工工资发 放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； 2、用人单位向劳动者发放的“工作 证”、“服务证”等能够证明身份的证件； 3、劳动者填写的用人单位招工招聘 “登记表”、“报名表”等招用的记录； 4、考勤记录； 5、其他劳动者的证言等。
劳动关系和劳务关系的区别：
用人单位的主体资格：
《中华人民共和国劳动合同法》第2条： 中华人民共和国境内的企业、个体经济组 织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动 关系，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建 立劳动关系的劳动者，依照本法执行。
劳动者的主体资格：
16周岁以上，男性60周岁以下、女性50周 岁以下（女干部55周岁以下）的中国公民， 都可以作为劳动者的主体，但在校学生和现役 军人除外。外国人在中国取得就业资格以后， 也可以作为劳动者的主体。
全日制和非全日制的关系：
全日制：《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，职工 每日工作8小时，每周工作40小时，这就是全日制工作制。 非全日制：《劳动合同法》第六十八条，非全日制用工，是 指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日 工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四 小时的用工形式。 区别：非全日制用工双方当事人可以订立口头协议；用人单 位可以不为非全日制工办理社会保险；也可以随时通知职 工解除劳动关系；解决劳动关系不需要支付经济补偿金。 注意事项：第一不能约定试用期，不适用试用期工资标准； 第二是不能加班，每天平均工作时间超过4小时或者每周 工作时间累计超过24小时，自动转化为全日制工，享受与 全日制工一样的待遇；第三是工资支付周期最长不超过15 天，如果按月支付工资，也自动转化为全日制工。






一、主体构成，劳动关系的当事人，一方必须是劳动者个人， 另一方必须是用人单位；劳务关系的当事人，可以是个人和单 位，也可以是个人和个人，还可以是单位和单位； 二、主体地位，劳动关系双方是管理与被管理的关系，有从属 性；而劳务关系是相互独立的两个平等主体，是履行合同约定 的民事关系。 三、报酬支付，劳动关系中的报酬支付，受法律的调整和保护， 不完全和不直接随市场供求情况而变动；劳务关系中的报酬支 付，是双方约定的价格，与市场的变化直接相关。 四、风险责任，劳动关系中的劳动者风险由用人单位承担；劳 务关系中的风险，除因劳务需要方的原因引起的，否则由各自 承担。 五、法律性质，劳动关系适用劳动法律；劳务关系适用民法。 六、救济处理，劳动争议可以被动受理，也可以主动执法，并 采取举证责任倒置；劳务纠纷是不告不理，谁主张、谁举证。
第三节 劳动关系的比较分析


劳动关系： 《中华人民共和国劳动法》第十六条：劳动合同是劳 动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协 议，建立劳动关系应当订立劳动合同。 事实劳动关系： 应当依法订立书面劳动合同但没有订立、用人单位和 劳动者之间已经形成了劳动力的使用和被使用、已经存在 劳动权利和义务的关系。包括： 1、未签书面劳动合同而形成的事实劳动关系； 2、签订了书面劳动合同，但到期后未续签而形成的 事实劳动关系； 3、签订的书面劳动合同被认定无效，劳动关系事实 存在的情形。



赔偿标准对照
工伤赔偿：标准高、项目多 包括医药费（器械）、护理费、停工 留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗 补助金、一次性就业补助金、交通费、伙食补 助费等。 民事赔偿：标准低、项目少 包括医药费、护理费、残疾赔偿金、 误工费、精神损害抚慰金、交通费、伙食费等， 而且分为城镇居民和农村居民两种赔偿标准， 农村居民的更低。
劳务派遣的概念：
《劳动合同法》第五十八条： 劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳 动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除 应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者 的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限 劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳 务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其 按月支付报酬。 《劳动合同法》第五十九条： 劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的 单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约 定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数 额与支付方式以及违反协议的责任。

案例
用人单位：市区的一家批发门市部，因业务 经常需要送货； 劳动者：一个开电瓶三轮车的自由职业者。 劳动者通常在路口等待，有活就做，也帮这 家门市部送货。时间长了以后，门市部的货基 本上都由他来送。而且为了方便，送货的报酬 也改为记帐，一个月一结，双方形成了相对固 定的客户关系，直到有一天这个送货人在送货 时出了车祸受了伤。
第六十三条 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬 的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单 位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 第六十六条 劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工 作岗位上实施。 第六十七条 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所 属单位派遣劳动者。这三条规定可以有效地防止企业 以劳务派遣的形式侵犯职工的合法权益。
劳动关系和聘用关系：
《劳动合同法》第九十六条 事业单位与实行聘用制的工作人员订 立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法 律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其 规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。
劳动关系和档案关系、社保关系：


档案关系： 原来的国有和大集体企业职工下岗以后，找一个 单位挂靠，把人事档案寄放在这个单位所形成的人事 行政关系。职工和挂靠的单位之间没有劳动关系，只 有因为寄放档案而形成的特殊保管关系，由《合同法》 和《档案法》来调整规范。 社保关系： 原来的国有和大集体企业职工下岗或内退以后， 与原用人单位还保留着劳动关系，但又因为失去了工 资收入，自己到其他用人单位工作，在这两者之间形 成了一种特殊的劳动关系。
特殊规定的非劳动关系情形：
劳动力使用者
保险公司 家庭或个人 农村承包经营户 个体工匠 村民委员会 居民委员会
劳动力提供者
保险代理人 家政服务人员 雇工 帮工学徒
劳动者
业主委员会
劳动关系双方地位平等：
《劳动合同法》第三条 订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平 等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 第二十六条第（一）项 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对 方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动 合同的无效。这从法律上保证了双方的平等地 位。
劳动关系双方的隶属性
一是人格上的从属性：即劳动合同期间内，劳动者 对自己的作息时间不能自行支配，必须要服从用 人单位的安排； 二是经济上的从属性：劳动者是为他人的目的而劳 动，生产什么产品、使用什么原料等，都由他人 决定，生产经营的风险则由用人单位承担，企业 经营亏损，劳动者的权益不能少； 三是组织上的从属性：劳动者进入用人单位后，成 为其中一员，在组织上服从用人单位的安排。
劳动关系概论
海门市劳动人事争议仲裁院 陆圣宇
第一节 劳动关系的基础知识
劳动关系的概念：
一、狭义的劳动关系是指在具体的企业或 劳动单位中劳动者个人与劳动力使用者（雇主） 之间的关系。 二、广义的劳动关系是指在实现劳动的过 程中劳动者与劳动力使用者以及相关的社会组 织之间的社会经济关系。
劳动关系的法律规定
“劳动者”概念辨析
日常所谓的劳动者： 劳动的人； 劳动关系中的劳动者： 专用的法律名称，要符合相应的条件才 能被称为“劳动者”，并附带着劳动法律法规 所特定的权利和义务。
劳动关系的三大特征
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社 部发[2005]12号） 1、劳动者和用人单位符合法律、法规规 定的主体资格； 2、用人单位依法制定的各项规章制度适 用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理， 从事用人单位安排的有报酬的劳动； 3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的 组成部分。
1、某服装厂招了个缝纫工，在车间工作，每月 工资3000元，服装厂和缝纫工之间是劳动关系。
1、某服装厂招了个缝纫工，在车间工作，每月 工资3000元，服装厂和缝纫工之间是劳动关系。 2、某人在春节前请了两个保洁工，在他家打扫 了一天，支付报酬300元，这不是劳动关系， 是劳务关系。
1、某服装厂招了个缝纫工，在车间工作，每月 工资3000元，服装厂和缝纫工之间是劳动关系。 2、某人在春节前请了两个保洁工，在他家打扫 了一天，支付报酬300元，这不是劳动关系， 是劳务关系。 3、某服装厂在春节前请了两个保洁工，在办公 楼内打扫了一天，支付报酬300元，这个是不 是劳动关系？
劳动者的说法： 自己是这家门市部的职工，专门负责送货， 每月工资多少多少，现在送货时出了车祸受伤， 要求单位按工伤赔钱但单位不同意，所以要求 仲裁，待确认劳动关系后再申报工伤。