谈工伤认定程序中存在的法律问题

谈工伤认定程序中存在的法律问题

摘要：《工伤保险条例》的实施，对保障工伤及受到职业病伤害的职工的合法权益具有重要的意义。劳动者在发生工伤或患职业病后能获得及时的医疗救治和经济补偿，是社会文明进步的体现。但是，我国的工伤保险制度还存在很多的问题，尤其是《工伤保险条例》中第17 条即工伤认定程序中有关工伤认定申请主体、工伤认定申请时效及工伤认定地城管辖的规定中存在一些瑕疵，使得一部分劳动者在遗受工伤后，无法及时、便捷的获得补偿，甚至无法主张自己的权益。这影响了我国工伤保险制度的法律实效，存在改进的必要，本文将就此存在的法律问题展开论述，并提出自己的立法建议，以引起社会的关注和立法者的注意，并对我国的工伤保险立法时也有所稗益。

关健词：工伤保险；国家立法的合理性；瑕病；立法建议

一、工伤保险制度的类型概述工伤保险也称职业伤害保险，是指劳动者在生产劳动和其它工作过程中遭受意外伤害或因长期接触有毒有害因素引起的职业病伤害后，由国家或社会上给予负伤、致残和死亡者生前供养亲属提供必要的物质保障制度。这一制度是在否定民法一般原则适用于工伤事故的处理，以保险赔偿代替合同违约赔偿和侵权赔偿的过程中发展来的。工伤保险是在世界范围内实施最广、立法最早的社会保险制度之一。

在德国宰相傅斯麦主持下，制定了疾病、工伤和养老三项社会保险，从而建立了世界上第一个社会保险制度。之后，欧洲各国纷纷效仿，英国于1884 年颁布《雇主责任法》法国于1898 年实行工伤保险，由此至今遍及全球。但是，由于经济、政治、哲学思想及文化传统等方面的差异，各国的工伤保险制度也是千差万别，大体上可归纳为两大类雇主责任制类型和社会保险类型。

雇主责任制有两种情况，一是受伤的工人或遗属直接向雇主要求索赔，雇主根据法律规定向他们直接支付赔偿费用。如果工伤还涉及其他方面，出现争议，法院或国家有关机构将出面解决；二是雇主为其雇员的工伤风险实行保险。

这些雇主只能通过向私人保险公司投保而得到保险。这类保险公司征收伤害保险费，通常是根据各企业或各产业部门的工伤事故发生的情况或根据工作风险程度而定，保险费可能差别很大。

社会保险型工伤保险制度的最大特点在于工伤保险机制的建立，即国家通过立法，导人保险机制，充分利用保险制度的互助性的特点，建立工伤保险基金，确保用于工伤职工的救治及补偿的资金来源的持久、稳定；进而建立工伤工人的救治及补偿费，以特定机关的工伤认定结果为依据，直接从工伤保险基金中支付的救济机制，以代替通过诉讼等方式从雇主处获得赔偿的救济机制，实现雇主责任向社会责任的转变，这样使得工人无需以法律诉讼来得到工伤保险待遇，免去了繁琐的诉讼过程和昂贵的诉讼费用，解决了由于企业经济困难而影响工伤职工工伤待遇的问题，从而更有效的保护工伤职工的合法权益。同时。企业雇主不再被控诉，将其从繁琐的民事诉讼程序中解脱出来，从而保证了生产经营的正常运行。实行这种类型的国家约占实行工伤保险制度国家的2/ 3 ，其中也包括我国。工伤保险基金可以是一般社会保险基金的组成部分，也可以是单独的。在这些国家，凡参加工伤保险的雇主，

都必须向社会保险机构交纳工伤保险基金，由社会保险机构支付伤残补助金。实行社会保险治疗都是免费的，受保人原则上不交纳费用。

二、国家立法的合理性在社会保险型工伤保险制度中的地位建立工伤保险制度的目的在于缓解雇员与雇主间的矛盾，规范、调整劳动关系。而规范劳动关系，基本上有两个途径，可资采取。第一个途径是劳动者团结，组织工会，与雇主从事集体谈判，订立团体协议，确定彼此间之权利义务关系。

第二个途径是通过立法，规定雇主义务，保障劳动者权益。虽说二者都与法律有着密切关系，但是，与前者相比后者属于典型的理性构建，国家立法在其中居于主导地位，劳动关系的理顺、权利人合法权益的保障很大程度上依赖于相关法律的建立与完善。社会保险型工伤保险制度采用的是后一种途径，因此，工伤保险立法是该制度建立及正常运行的根本保证，该制度的各组成部分及相互关系必然要在工伤保险立法上予以体现，而工伤保险立法自身合理性的重要也就不言而喻了。另外，就社会保险型工伤保险制度而言，如上所述，其独特性还在于，它创造了一套全新的救济机制，即以工伤职工凭借特定机关的工伤认定直接从工伤保险基金中获得补偿的救济机制，工伤认定成为工伤职工获得赔偿的唯一必经程序，它的正常运行不仅影响到工伤保险制度的正常运转，也关系到受伤职工合法权益的实现，因此，有关工伤认定程序的相关规定是工伤保险立法中不可或缺的部分，其合理性直接决定着整个工伤保险立法的合理与否。我国工伤保险制度属于社会保险类型，当然具备以上特征，因此，《工伤保险条例》中包括第17 条在内的有关工伤认定程序的相关规定的合理性，也就显得相当重要了。

三、《工伤保险条例》第17 条存在的瑕疵一）有关工伤认定申请主体资格的规定存在瑕疵《工伤保险条例》第17 条第一、二款规定职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30 日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请；用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1 年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。由此可见，工伤认定申请主体被严格的限定在工伤职工及其直系亲属、工伤职工所在单位、工会组织范围内。法律如此规定，是基于一种理论预设，即（1）主体要件上，至少有一个存在且具备资格要件，有能力行使该权利。但是，应然的理论预设还要放到实然的法律环境中去检验和反思。首先从用人单位方面看，如果用人单位并未参加工伤保险，这就意味着一旦发生工伤事故，用人单位将成为赔偿主体，为了逃避责任，用人单位一般不会主动申请工伤认定，而对此又没有相应的惩罚措施，所以，作为法定的具有工伤认定申请主体资格的用人单位，在这种情况下是缺失的。再来看工会组织。

作为一个组织，工会的建立必须具备一定的条件，而用人单位的情况千差万别，所以，要期望所有的单位都建立工会组织，在实务中毕竟是不现实的，也就是说，作为工伤认定申请主体的工会组织也是有可能不存在的。最后，从工伤职工及其直系亲属方面看，要期望所有的工伤职工在死亡或丧失行为能力时必然存在有资格且有能力的适格直系亲属，是不现实的，工伤职工及其直系亲属必然能行使申请权的命题也就不是必然成立的。通过以上分析，我们发现，工伤职工及其直系亲属、工伤职工所在单位、工会组织并非是全部存在且具备行