2012年司法考试卷二答案解析

2012年司法考试卷二答案解析

试卷二

一、单项选择题

1.[参考答案]D

[考点] 社会主义法治理念、罪刑法定原则、拒不支付劳动报酬罪

[解析] 拒不支付劳动报酬罪的立法，是对作为弱势群体的劳动者的合法财产权的保护，的确有保障民生的考虑;公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用，故AB项分别讨论的都是立法、司法上保障民生，在具体的法律活动中贯彻社会主义法治理念的问题，故说法正确。C项法院的判决，体现了对罪犯甲的惩罚、教育，有助于实现一般预防的刑罚目的，因此，依据《刑法修正案(八)》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用正确。甲在提起公诉前支付劳动者的报酬，仍应追究刑事责任，只是可以减轻或者免除处罚，D项错误。

陷阱提示拒不支付劳动报酬，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的报酬，并依法承担相应赔偿责任的，仍应追究刑事责任，只是可以减轻或者免除处罚。换言之，并不能因为行为人在提起公诉前支付劳动报酬，并承担相应赔偿责任的，就对其不予追究刑事责任。

2.[参考答案]A

[考点] 社会主义法治理念、死刑适用、罪刑相适应原则

[解析] A项，符合《刑法》第48条的规定，即如果能够将甲的杀人行为评价为罪行极其严重，就可判处甲死刑;反过来，如果对甲的杀人行为，不能评价为

罪行极其严重，就不能判处甲死刑，因此，该说法正确。同时，结合本案来看，甲对毫无过错的恋人连捅十几刀，致乙当场惨死，其行为实际上也是符合罪行

极其严重的条件的，这进一步佐证了A项说法的正确性。B项，刑法权威以及

社会主义法治权威都不能靠死刑的适用来维护，故该说法错误。C项，刑罚一

般预防的功能应该受到一定限制。在公平正义的社会主义法治理念之下，不允

许在个人罪不至死的情况下，为达到一般预防的目的，对甲判处死刑。D项，

刑罚适用不能不适度考虑民意，但是，不同网民之间的意见并不完全一致和明确，而且易变，因而不能和民意划等号，而且死刑适用事关被告人生命权的剥

夺问题，必须慎之又慎，不能由网民的意见所左右，因此，其说法错误。

陷阱提示在犯重罪的场合，对自首的犯罪分子，只是可以从轻或者减轻处罚。换言之，当其行为足以被评价为“罪行极其严重”时，自首、悔罪等法定、

酌定情节对量刑的影响极其有限。

3.[参考答案]C

[考点] 罪刑法定原则

[解析] 罪刑法定原则同时约束立法者和司法人员，①错误。既然罪刑法定

原则约束司法人员，就应该同时约束法官和享有侦查权的侦查人员，因为其行

为具有(准)司法性质，②错误。罪刑法定原则禁止类推，同时，在形式的意义

上，犯罪与刑罚必须以文字形式记载下来，有其确定性。刑法的法源应当是立法机关通过特定程序制定的成文法，刑事司法应该以成文法为准，而不能适用习惯法。杀死奸夫的，可以构成故意杀人罪;父母打骂子女致伤的，可以视情况构成故意伤害罪或者虐待罪。③错误。

溯及既往之所以被禁止，是因为个人需要法律的指引，需要根据事先公布的法律确定行为的方向。溯及既往的刑法，违反了预测可能性原理，可能使个人无所适从，同时危及法律的安定性。当然，禁止溯及既往也有例外的情况：在法律有变更，新的刑罚比犯罪行为时的法律规定的处罚要轻的情况下，从考虑被告人利益的角度允许新法溯及既往(从旧兼从轻)，因此，不禁止有利于被告人的事后法。④正确。

4.[参考答案]C

[考点] 不作为犯

[解析] A项，武某突然腿抽筋的行为，属于不能预见、不能抗拒的事由，不是由甲引起，也没有其他理由认为甲有作为义务。既然甲没有救助武某的义务，其不救助行为就最多属于应受道义谴责的见死不救行为，绝不能由此推导出其构成不作为的故意杀人罪。因此，甲不构成不作为犯罪。

B项，周某在他人拒绝其恋爱请求时，跳河溺亡的，死亡后果应由周某承担，因为乙享有恋爱自由的权利，周某不能强迫他人和自己谈恋爱;乙的拒绝行为，不具有导致他人自杀的通常意义上的危险性，不是产生作为义务的先行行

为，不是教唆、帮助周某自杀，更不是逼迫其自杀;周某作为成年人，对于自杀

可能引起的后果，应当独立承担全部风险。因此，乙也不构成不作为犯罪。

C项，丙将不善游泳的贺某拉到深水区教其游泳，其行为使被害人处于危

险境地，因此，其处于必须保障贺某安全的地位。在贺某忽然沉没时，丙因为

害怕而离开危险场所，导致贺某溺亡的，丙属于能够履行救助义务，但拒不履

行该义务，因而构成犯罪。

D项，秦某的“安全带突然松开”致其摔落河中溺亡，属于意外事件，丁不构成犯罪。在D项中，丁某是否有作为义务，很值得讨论。有的人认为，丁邀秦

某到风景区漂流，其和秦某就是密切的共同体成员，因此，丁对于处于危险境

地的成员有保护、救助义务。紧密共同体关系所引起的义务，是指虽然不属于

法律明文规定的范围，但是基于一定事实形成了社会上通常认为的对危险应当

予以共同承担、相互照顾的关系，因而在对方发生危险时，应当具有排除危险

的义务。紧密共同体关系可以产生作为义务，在有的国家刑法理论中得到认同，认为危险共同体中的成员，无论其行为是合法(如共同登山、漂流)，还是违法(如共同滥用毒品)，在发现其他成员陷入危险时，都有义务救助。紧密生活共

同体独立为一种义务来源，不同于先行行为，后者义务产生的原因在于先行实

施的行为所造成的危险状态，但是紧密生活共同体所引起的义务原因在于其共

同的生活、危险承担关系。但是，紧密生活共同体的概念，过于含糊，根据这

种关系所产生的作为义务来认定犯罪，刑罚处罚范围过大，刑法也可能变得危险，是否将其作为义务来源之一，需要十分慎重。D项中的漂流发生在风景区，景区应该有一定的安全措施，这与真正的野外探险式漂流有所区别。丁与秦某