第17、18期协商解除劳动合同风险点防范

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协商解除劳动合同风险点防范

劳动关系从建立到解除每一个环节都很重要，

我们经常会见到或听到这样的离职申请，比如世界那么大，我想去看看。我妈让我回家结婚。面对这样的离职，作为HR心里可能有一个大问题，“那你还回来吗？”我呢，把这一类员工成为“佛系员工”，佛系员工一般都有这样的特点。

在日常工作中，有些人把这种“佛系”员工的行为称为“自动离职”，甚至可能在一些公司的规章制度里会有这样的条款“旷工几天视为自动离职，劳动关系自动终止”。“自动离职”了，劳动关系真的能自动终止吗？举一个简单的例子，婚姻法中关于离婚有一个条件，就是分居两年。那么，我们能不能认为分居两年夫妻双方婚姻关系自动就解除了，当然不能。我们都知道离婚要么是有离婚证，要么有法院的判决书。“自动离职”和“劳动关系终止”的关系就类似于此。那么自动离职我们要不要管？

“自动离职”若用严谨的法律语言来表达，应当表达为“劳动者不辞而别”。讲到这里，大家已经看出来了：相对于“辞职”，“自动离职”的内涵中有两个特点：其一，劳动者没有明确表示要解除劳动合同关系，所以是“不辞而别”；其二，双方劳动关系是否解除处于一种待定状态，员工在此期间发生任何工伤、生病、怀孕等，单位要

承担相应的责任。因此，在司法实践中，“自动离职”往往并不能被劳动争议仲裁委员会或者人民法院认定为劳动关系的终结。

所以所谓的自动离职，我们必须管。

那么，该怎么管？

方法一：严格依法依规办理——以旷工计，通过严格程序予以辞退；适合不需要办理工作交接的员工。

方法二：协商处理；适合岗位特殊，需要严格交接工作的员工。

首先我们先了解一下劳动合同解除的形态

了解了劳动合同解除的形态我们今天就协商解除给大家做一个较详细的讲解，首先讲讲协商解除的构成要件。就是需要协商一致，并且不能显示公。为什么这里要强调不能显失公平呢，给大家讲一个案例大家就明白了。

现在为了防止工人工资被拖欠的问题，有些公司会要求工地上的工人从劳务派遣公司派遣，由工人和劳务派遣单位签订劳动合同。虽

然签订了劳动合同，但是工人仍然有被拖欠了工资的情形，由这么二十多个工人吧给一个建筑单位干了一年活，差不多一共有200万的工资，年底到了，工人们就联合起来找老板讨工资，大家的意思是你老板把工资给结了，我们明年也就不干了。这老板就说了，开发商也没把钱给我，公司现在也每一分钱，你们不干了可以，工资是真没法结。工人就天天闹，最后老板没办法找了个据说是懂法的人咨询了一下，然后和员工商量让员工把工资放弃一半，也就是说，你的工资加起来一共是200万，你们只要100万的工资，我可以给你们借钱发工资。工人们想想了，比起一分钱拿不上，一半也算。最后工人们一致同意放弃一半工资，这老板也是到处筹钱给他们发了工资。双方签订了一份协商解除劳动合同，内容是由工人主动提出解除合同，同意放弃一半的工资，双方劳动合同解除。过完年后，工人觉得自己辛辛苦苦挣得钱就这么没了一半，觉得被骗了。于是就联合起来去仲裁委申请仲裁，要求支付另一半工资，仲裁委、一审法院、法院均认为，放弃一半工资是工人自愿签字放弃的，不能反悔，工人败诉。最后案件打到了二审，二审法院认为，劳务派遣公司要求工人放弃一半工资，具有胁迫的意思，工人在胁迫之下签订放弃工资并非工人的真实意思表示，放弃一半的工资，数额较大，显失公平，判决工人胜诉。所以协商解除一定要在公平公正的基础上进行，而不能存在欺诈、胁迫、乘人之危的情况。

前一段时间，有个企业找到我们，说他们要买一套我们的劳动用工产品，并且要尽量的快。我就比较奇怪，问企业老板，这么着急是

发生什么事了。老板就告我们说，他们企业性质比较特殊，员工流动性很大，员工走的时候要解除合同，他们就口头协商一下，单位就把商量好的费用打到员工卡上了，结果最近，接到好几个员工的劳动仲裁，理由都是要求支付加班费、经济补偿金。由于解除合同时没有签订书面的文件材料，单位在这几个诉讼中都败诉了。再不规范一下，单位的损失会更大。在这里我也想提醒大家协商解除劳动关系最终一定要用书面的形式确定下来，否者在产生争议时，用人单位很可能会因为无法举证而承担败诉的风险。

好了，今天的分享就到这里。每天学点法，风险全不怕，感谢您收听法律加油站，我们下期再见。

Xia

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我们在来讲讲协商解除适用于那些方面呢

有一些特殊情况协商解除是如何使用的呢比如孕期、产期、哺乳期

给大家举个案列：何女士是一家外资公司的员工，不久何女士所在的项目组因为项目完成而被撤销，HR找到何女士协商处理这个问题，虽然何女士很想继续留下，但是实在是找不到合适的岗位，没办法，在和公司协商好经济赔偿金之后，何女士和公司协商解除了劳动合同，办理完了所有的交接手续离职。离职的第二天，何女士在医院体检的时候，被告知自己怀孕了。这下何女士郁闷了，自己虽然对这个小生命的到了充满了欣喜，但是这怀孕了哪还有单位会聘用自己呀。何女士于是就以自己在协商解除时不知道自己怀孕，协商解除行为是自己的重大误解，并且根据劳动合同法规定，单位不能解除已经怀孕的职工，双方协商解除劳动合同无效为由，申请仲裁。

那么，何女士和公司协商解除是否有效？

这里给大家总结一下如果双方既签订了解除合同，也办理完了交接手续，那么，协商解除合同就已经生效了，双方都不能反悔，上面的案例这位女职工也只能接受这一事实，劳动关系已经解除了，您后

悔也确实没用了。

如果在解除合同书里，我们约定了办理完交接手续后才签订解除劳动合同协议书，那么这时候，如果员工在没有签订解除协议书之前发现自己怀孕了，员工是可以反悔的；

相反，如果合同中约定办理完交接手续才算是劳动关系解除，只要员工在交接手续办理完之前发现自己怀孕，都能反悔；

实际中一旦发生这种问题，我们该如何处理？任何事情，弄清了原因最好解决。何女士为什么会反悔，我们都知道，女性在怀孕后辞职，再想找到一份合适的工作是很难的事情，没办法，这就是每一位女性无法避免的。找不到合适的工作，必然意味着社保可能就要断缴的问题，就没有办法享受到生育津贴。再一个就是，产期是能享受到带薪产假的，所以有些女性会反悔，她并不是不想解除劳动关系，只是因为刚刚说道的原因才反悔。在实际操作过程中，一旦发生这样的情况，女职工发现自己怀孕了，反悔，而我们的解除协议还没完全生效。那么我们可以采用“中止”的概念。什么意思呢，事实上，法律只规定了产期有带薪产假，而孕期、哺乳期是没有法律规定的，也就是说法律并不保护女性的孕期、哺乳期的权利。那么，我们就可以和员工商量，可以在产期结束以后再解除劳动关系。员工这时候怀孕了，可能也确实没有精力继续工作。那么这时候，双方就可以协商，员工暂时也不用来上班，在家修养，单位可以发一部分工资，也可以不发工资，这就看双方协商的结果，这样单位既不会耽误工作进展，员工也不用担心社保等问题。过了产期，员工享受了相关的福利优待后，