公司法课件

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四、可转换公司债和不可转换公司债
可转换公司债是指赋予了债券持有人转换为他种
证券权利的公司债券，转换对象不限于发行公司
的股份。 不可转换公司债是相对于可转换公司债而言。
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本节理论探讨
* 可转换公司债的法律问题
可转换公司债有着普通公司债的绝大多数特点。 同时，由于可转换公司债券持有人享有将其所持 有的债券转换为发行公司股票的选择权，即股票 的买入期权，所以可转换公司债同时涉及到了三 种证券，即可转换公司债券自身、选择权以及它 可以转换成的那种证券，兼具债券、股票和期权 的 特 征 ， 所 以 ， 是 一 种 混 血 证 券 （ hybrid securities）。
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本章导语
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本章教学重点： 公司债的概念、特征和种类、 公司债的发行、转让、偿还以及转换制度、公 司债持有人保护制度。 本章教学难点： 公司债的转换、债券持有人保 护制度。
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第一节
公司债概述
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一、公司债的概念和特征
公司债是公司依照法定程序发行、约定在一定期限还 本付息的有价证券。 其特征： 1.公司债是以有价证券形式表彰的债权债务法律关系。 2.公司债是公司以发行公司债券这一有价证券的形式 向公众募集的债务。 3.公司债是公司所负担的集团债务。 4.公司债的标的以金钱为限，是一种金钱之债。 5.公司债的期限一般较长。
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消极条件： 《证券法》第18条规定：有下列情形之一的，不得再次公开 发行公司债券：
(1)前一次公开发行的公司债券尚未募足；
(2)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟 支付本息的事实，仍处于继续状态；
(3)违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。
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三、发行决定权
（三）投资者所享有的权利不同 （四）发行主体不同
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公司债券与股票的比较：
公司债券 法律关系 债权关系 投资风险 风险小，还本付息，收益 固定，但回报一般低于股 票 投资者 权利 享有债权，无参与管理权 股 股权关系 风险大，不还本可分 股利，收益不固定， 但回报一般高于债券 享有股权，有参与管 理权 股份公司 不可低价发行 票
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（二）偿还方式
1.从公开市场买回注销 2.行使赎回权 3.举借新债偿还旧债
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三、公司债的转换
（一）公司债转换的概念和转换的法律后果
转换是以可转换公司债券持有人自由判断为基础 的，在发行时已经确定的转换请求期间内，通过 对可转换公司债券行使转换请求权而得到实现。
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（二）转换权的行使及保护
发行公司在可转换公司债券发行条件中有关债券持有 人享有的转换权的约定是一种单务法律行为。因此，在 可转换公司债券持有人请求行使转换权时，发行公司负 有将可转换公司债券换发为发行公司新股的义务。 我国《公司法》规定，发行可转换为股票的公司债券 的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票， 但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。
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本节理论探讨
* 有限责任公司发行公司债券的法律问题
关于有限责任公司能否发行公司债券，各国的立法体例： （1）禁止型的立法体例
典型的国家有意大利、法国、比利时、日本以及我国台湾 等国家和地区，禁止有限责任公司发行债券。
（2）限制型的立法体例
以德国、瑞士、丹麦以及荷兰等国家的规定较为典型。在 这些国家，允许有限责任公司发行公司债券，但同时以不 得邀请公众认购其债券作相应的限制。
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为了规避《公司法》规定的发行债券条件的限制，1996年 6月，该食品公司又通过不正当的手段聘请某会计事务所对 本公司的资产进行评估。评估结果认定公司净资产为6200万 元，并出具了资产评估报告。1996年6月25日，食品公司向 国务院证券管理部门递交了申请发行公司债券的报告,并提 交了相关文件，获准发行1000万元人民币公司债券，年利率 为1.5%。1996年8月4日，食品公司以某投资公司为债券承销 机构，在当地报纸上发出债券承销通知。1996年8月,国务院 证券部门接到举报，食品公司采取欺骗手段获准发行公司债 券的行为受到查处。
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第四节 公司债券转让、偿还与转换制度
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一、公司债券的转让
（一）转让的必要性及种类
对于现存的公司债券持有人：转让制度是 一种退出机制； 对于潜在的投资者：转让制度是一种进入 机制；
对于发行公司：转让制度则是参与债券市 场的一种机制。
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（二）转让的形式及其场所
发行主体 股份公司、有限公司 发行条件 可溢价、平价或低价发行
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本节理论探讨
* 债券融资对公司治理的影响
第一，债券融资能激励和约束投资者，缓解股东和 经营者之间的利益冲突。 第二，债券持有人的相机控制机制，是对经营者的 一种驱动力，可以很好地解决代理问题。
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第二节
公司债的主要种类
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一、无担保公司债和有担保公司债
无担保公司债是指公司仅以其信用为担保，并无其他财产 或财产权利作为担保所发行的公司债。 广义的有担保公司债是指发行公司以其全部或部分资产， 或者由发行公司之外的第三人对偿还公司债债券本息提供 担保而发行的公司债。狭义的有担保公司债仅是指附有物 上担保的公司债，即发行公司以其资产的全部或部分对偿 还公司债债券的本息提供担保而发行的公司债。
有的国家赋予了股东大会，有的规定可以由 股东大会授权于公司的董事会。 我国《公司法》规定，公司发行公司债券应 由作为公司权力机构的股东会或股东大会作 出决议。
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四、发行程序
1.由董事会制订公司发行公司债券的方案；
2.由公司权力机关作出发行公司债券的决议； 3.依照公司法和证券法的规定，报经国务院授权 的部门核准； 4.发行公司债券的申请经国务院授权的部门核准 后，应当公告公司债券募集办法； 5.公开发行公司债券的，通过有承销资格的证券 公司以代销或者包销的方式向社会公开发行。
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二、特定情形下的公司债券持有人的保护
在注册资本的减少或者增加、发行公司发生合并 或者分立、发行公司变更组织形式等具体情形下， 不得影响债券持有人的合法权益。
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三、公司债券持有人整体利益保护制度 （一）公司债券持有人会议制度 （二）公司债信托制度 （三）公司债券持有人代表制度
记名公司债券：以背书或法定的其他方式转让 无记名公司债券：交付
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（三）公司债券的上市交易
1.上市交易的条件
2.上市交易的暂停和终止
3.上市和交易过程中的持续信息公开
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二、公司债券的偿还制度
（一）概念
公司债券的偿还，是指发行公司按照事先约 定的时间和利率等条件，将公司债券的本息交 付给公司债券持有人的行为。
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二、记名公司债和无记名公司债
记名公司债是指债券票面载有持有人姓名或者 名称的公司债券。
无记名公司债则是指债券票面不载明持有人姓 名或者名称的公司债券。
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三、可上市的公司债和非上市的公司债
可上市的公司债是指发行之后可以在依法设立的 证券交易所挂牌交易的公司债券。
非上市的公司债是指发行之后不在证券交易所挂 牌交易的公司债券，持有人虽然也可以转让该债 券，但是投资者并不能在证券交易所进行买卖。高等教育出版社Fra bibliotek案例讨论
【案情】 1994年8月，某市食品加工厂与某儿童食品厂(均为国有 企业)合并，改组为某食品有限公司(下称食品公司)。食品 公司注册资本为5000万元。1994年12月,食品公司经会计事 务所验资,净资产额为5500万元,全年利润总额140万元。鉴 于资金不足,不能迅速扩大生产规模、在市场上形成较强的 生产能力,董事长肖某向董事会提出用发行公司债券的方法 解决资金问题。1995年2月,公司董事会通过了发行债券的 提议。
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【问题】根据《公司法》有关公司债券的规定，该食品公司 在发行公司债券的过程中有哪些违法之处？如何依法进行处 理？
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本章参考文献
1．时建中著： 《可转换公司债法论》，法律出版社2000年3月版。 2．[美]理查德· A· 波斯纳著，蒋兆康译：
《法律的经济分析》，中国大百科全书出版社1997年版。
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本节理论探讨
* 公司债券持有人的特殊地位与保护
债券持有人与公司之间是债权、债务关系，属于公司 的外部关系。因此，公司的债权人不享有公司经营管理 的参与权、决策权和监督权，这些权利应由股东独占。 所以，董事无须对公司债券持有人承担信赖义务，公司 内部治理结构中没有保护债券持有人的机制。除了债券 发行合同之外，债券持有人并没有其他保护措施。
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第五节 公司债券持有人保护制度
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一、一般制度和方法
在公司债券偿还之前，债券持有人与发行公 司之间一直维持着已有的债权债务法律关系。 这种债权债务法律关系的约束力集中地体现 在公司债券到期时，公司债券持有人有权要求 发行公司还本付息，发行公司也有义务向公司 债券持有人支付债券的本息。
第十章
公司债
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第一节 公司债概述
第二节 公司债的主要种类 第三节 第四节 度 公司债的发行 公司债券转让、偿还与转换制

第五节 公司债券持有人保护制度
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本章导语
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本章教学目的：通过本章学习，使学生对公司债 的概念、种类、发行、转换等相关知识有个系统 的了解和掌握。 本章教学要求：深入地分析和阐释公司债的特征、 种类、发行、转让、偿还以及转换制度，重点探 讨公司债的持有人保护制度，使学生在系统掌握 公司债的相关理论和知识的基础上，能够运用公 司债持有人保护理论对实践中发生的相关问题进 行分析和解决。