行政诉讼法律适用[1]
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行政诉讼法律适用[1]
三．行政审判的“依据”
（一）范围
v 《行政诉讼法》第52条规定：“人民法院审理行政 案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地 方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人 民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族 自治地方的自治条例和单行条例为依据”，其他任 何机关制定、发布的规范性文件，都不能作为审理 行政案件的依据。
行政诉讼法律适用[1]
4. 部门规章的冲突
v 国务院部门之间制定的规章对同一事项的规定不一 致的，人民法院一般可以按照下列情形选择适用：
› (1)适用与上位法不相抵触的部门规章规定； › (2)与上位法均不抵触的，优先适用根据专属职权制定的
规章规定； › (3)两个以上的国务院部门就涉及其职权范围的事项联合
› 实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规 不相抵触的，可以适用。
行政诉讼法律适用[1]
(二)同级冲突及其处理规则
v 同级冲突又称为横向冲突，是指效力等级相 同的行政法规范之间因对同一事项的规定不 一致而产生的法律适用冲突。
v 同级法律冲突，我们按照特别法优于一般法， 新法优于旧法的原则办理。
› (一)法律、法规或规章另有规定的； › (二)适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的； › (三)按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。
行政诉讼法律适用[1]
三、区际冲突、区域冲突及其 处理规则
v （一）区际冲突及其处理规则 v （二）区域冲突及其处理规则
行政诉讼法律适用[1]
行政诉讼法律适用
2020/12/6
行政诉讼法律适用[1]
一．概述
v 行政诉讼法律适用，是指人民法院在审理行 政案件的过程中，按照法定程序具体运用法 律、法规或规章中的行政法规范审查具体行 政行为的合法性并作出相应裁判的活动
行政诉讼法律适用[1]
二、行政诉讼法律适用的特征
v （一）主体特定性 v （二）司法监督性 v （三）适用的多样性 v （四）效力终局性
v 根据《行政诉讼法》的规定，规章不是依据而只是 “参照”
行政诉讼法律适用[1]
（二）行政审判依据的种类
v （一）法律 v （二）行政法规 v （三）地方性法规 v （四）自治条例、单行条例
行政诉讼法律适用[1]
（三）行政审判“参照规章”的 涵义
v 《行政诉讼法》第53条规定：“人民法院审 理行政案件，参照国务院部、委根据法律和 国务院的行政法规、决定、命令制定、发布 的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治 区人民政府所在地的市和经国务院批准的较 大的市的人民政府根据法律和国务院的行政 法规制定、发布的规章。”
的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；
v
（三）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的
规定不一致时，由国务院裁决。
v
根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由
全国人民代表大会常务委员会裁决。
行政诉讼法律适用[1]
Hale Waihona Puke Baidu
特别规定与一般规定的适用关系
v 法律之间、行政法规之间或者地方性法规之间对同 一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的， 人民法院原则上应按照下列情形适用：
行政诉讼法律适用[1]
v 《行政诉讼法》规定的参照规章，既不能理解为无 条件地适用规章，也不能理解为一律拒绝适用规章。
› 对符合法律、 行政法规规定的规章， 人民法院审理行政 案件时应当承认规章的效力，
› 对不符合或者不完全符合法律、 行政法规规定的规章， 人民法院不应承认其效力。
v 在参照规章时，应当对规章的规定是否合法 有效进行判断，对于合法有效的规章应当适 用。
v 如果上述原则不能解决的，《立法法》第85 条和第86条作了申请裁决的规定。
行政诉讼法律适用[1]
v 第八十五条 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不 一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会 常务委员会裁决。
v
行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，
不能确定如何适用时，由国务院裁决。
v
第八十六条 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下
列规定的权限作出裁决：
v
（一）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由
制定机关裁决；
v
（二）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能
确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规
的，应当决定在 该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章
行政诉讼法律适用[1]
行政审判“参照规章”的具体规 则
v 第一，人民法院在审理行政案件时对规章的 具有选择适用权
v 第二，人民法院参照规章的前提是审查规章， 通过审查确定规章的合法性，从而决定参照 与否和是否适用
v 第三，人民法院经审查，认定相应规章合法， 该规章即与法律、法规一样具有法律效力
行政诉讼法律适用[1]
（四）行政法规范在行政复议和审判中的共同点
v 法律、行政法规、地方性法规、自治条例和 单行条例既是行政复议中可适用的法律依据， 也是行政审判中可适用的法律依据，这是行 政复议与行政审判在法律适用依据方面所具 有的共同点
行政诉讼法律适用[1]
（五）行政法规范在行政复议和审判中的不同点
v 在行政审判中，规章处于“参照”地位，在 行政复议中规章则处于依据地位。行政规章 从总体上说，对人民法院不具有拘束力。
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3.部门规章与地方政府规章的选择适用
v 部门规章与地方政府规章之间对相同事项的规定不 一致的，人民法院一般可以按照下列情形适用：
› (1)法律或者行政法规授权部门规章作出实施性规定的， 其规定优先适用；
› (2)尚未制定法律、行政法规的，部门规章对于国务院决 定、命令授权的事项，或者对属于中央宏观调控的事项、 需要全国统一的市场活动规则及对外贸易和外商投资等 事项作出的规定，应当优先适用；
› (3)地方政府规章根据法律或者行政法规的授权，根据本 行政区域的实际情况作出的具体规定，应当优先适用；
› (4)地方政府规章对属于本行政区域的具体行政管理事项 作出的规定，应当优先适用；
› (5)能够直接适用的其他情形。不能确定如何适用的，应 当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请国 务院裁决。
v 行政规范性文件，在行政复议中处于参照地 位，而在行政审判中既不能作为依据也不能 作为参照。
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四. 行政审判处理法律规范 冲突的规则
v 行政审判中处理法律规范冲突的选择适用规则，是 指人民法院在审理行政案件的过程中，发现行政法 规范冲突的情况下，为正确判断具体行政行为的合 法性而选择应该适用的行政法规范解决行政争议所 应遵守的法律规则。
v 冲突规范所涉及的事项比较重大、有关机关对是否 存在冲突有不同意见、应当优先适用的法律规范的 合法有效性尚有疑问或者按照法律适用规则不能确 定如何适用时，依据立法法规定的程序逐级送请有 权机关裁决。
行政诉讼法律适用[1]
(一)层级冲突及其处理规则
v 层级冲突又称为纵向冲突，是指不同效力等 级的行政法规范之间因规定的不一致而产生 的法律适用冲突。
（一）区际冲突及其处理规则
v 区际冲突是指一个主权国家不同法域的行政 法规范之间因规定不一致而产生的法律适用 冲突。
v 从学理上看，可选择适用作出行政行为的行 政主体所在地法，或者选择适用法院所在地 法。
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（二）区域冲突及其处理规则
v 区域冲突是主权国家内没有隶属关系的行政 区域间的行政法规范因对同一事项规定不一 致而产生的法律适用冲突。
制定的规章规定，优先于其中一个部门单独作出的规定； › (4)能够选择适用的其他情形。不能确定如何适用的，应
当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请国 务院裁决。
行政诉讼法律适用[1]
关于新旧法律规范的适用规则
v 根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的 行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新 法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性 时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规 定，但下列情形除外：
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再见，see you again
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行政审判“参照规章”的原因
v 第一，规章都是由行政机关制定的，而执行规章的 又是行政机关自己。
v 第二，因制定主体的行政性、多层次性，制定程序 的简易性和立法技术的欠缺性，规章在性质、内容、 法律地位和效力等级等方面与法律法规存在着明显 的差距。
v 第三，规章虽然存在这样那样的问题，其效力也低 于法律、法规，但它们毕竟是法定的国家行政机关 依法制定的，是我国法律体系的组成部分。
v 行政审判中处理层级冲突时，应选择适用效 力等级较高的行政法规范。
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v 法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性 规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分 下列情形：
› 实施性规定与修改 后的法律、行政法规或者地方性法规 相抵触的，不予适用；
› 因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施 性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；
v 法律规则冲突的类型
› 同一位阶法律——不一致 › 不同位阶法律——相抵触
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总体的处理标准
v 调整同一对象的两个或者两个以上的法律规范因规 定不同的法律后果而产生冲突的，一般情况下应当 按照立法法规定的上位法优于下位法、后法优于前 法以及特别法 优于一般法等法律适用规则，判断和 选择所应适用的法律规范。
› 新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的 特别规定；
› 新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。 › 不能确定新的一般规定是否允许旧的规定继续适用的，
人民法院应当中止行政案件的审理，属于法律的，逐级 上报最高人民法院送请全国人民代表大会常务委员会裁 决； › 属于行政法规的，逐级上报最高人民法院送请国务院裁 决； › 属于地方性法规的，由高级人民法院送请制定机关裁决。
三．行政审判的“依据”
（一）范围
v 《行政诉讼法》第52条规定：“人民法院审理行政 案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地 方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人 民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族 自治地方的自治条例和单行条例为依据”，其他任 何机关制定、发布的规范性文件，都不能作为审理 行政案件的依据。
行政诉讼法律适用[1]
4. 部门规章的冲突
v 国务院部门之间制定的规章对同一事项的规定不一 致的，人民法院一般可以按照下列情形选择适用：
› (1)适用与上位法不相抵触的部门规章规定； › (2)与上位法均不抵触的，优先适用根据专属职权制定的
规章规定； › (3)两个以上的国务院部门就涉及其职权范围的事项联合
› 实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规 不相抵触的，可以适用。
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(二)同级冲突及其处理规则
v 同级冲突又称为横向冲突，是指效力等级相 同的行政法规范之间因对同一事项的规定不 一致而产生的法律适用冲突。
v 同级法律冲突，我们按照特别法优于一般法， 新法优于旧法的原则办理。
› (一)法律、法规或规章另有规定的； › (二)适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的； › (三)按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。
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三、区际冲突、区域冲突及其 处理规则
v （一）区际冲突及其处理规则 v （二）区域冲突及其处理规则
行政诉讼法律适用[1]
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行政诉讼法律适用[1]
一．概述
v 行政诉讼法律适用，是指人民法院在审理行 政案件的过程中，按照法定程序具体运用法 律、法规或规章中的行政法规范审查具体行 政行为的合法性并作出相应裁判的活动
行政诉讼法律适用[1]
二、行政诉讼法律适用的特征
v （一）主体特定性 v （二）司法监督性 v （三）适用的多样性 v （四）效力终局性
v 根据《行政诉讼法》的规定，规章不是依据而只是 “参照”
行政诉讼法律适用[1]
（二）行政审判依据的种类
v （一）法律 v （二）行政法规 v （三）地方性法规 v （四）自治条例、单行条例
行政诉讼法律适用[1]
（三）行政审判“参照规章”的 涵义
v 《行政诉讼法》第53条规定：“人民法院审 理行政案件，参照国务院部、委根据法律和 国务院的行政法规、决定、命令制定、发布 的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治 区人民政府所在地的市和经国务院批准的较 大的市的人民政府根据法律和国务院的行政 法规制定、发布的规章。”
的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；
v
（三）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的
规定不一致时，由国务院裁决。
v
根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由
全国人民代表大会常务委员会裁决。
行政诉讼法律适用[1]
Hale Waihona Puke Baidu
特别规定与一般规定的适用关系
v 法律之间、行政法规之间或者地方性法规之间对同 一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的， 人民法院原则上应按照下列情形适用：
行政诉讼法律适用[1]
v 《行政诉讼法》规定的参照规章，既不能理解为无 条件地适用规章，也不能理解为一律拒绝适用规章。
› 对符合法律、 行政法规规定的规章， 人民法院审理行政 案件时应当承认规章的效力，
› 对不符合或者不完全符合法律、 行政法规规定的规章， 人民法院不应承认其效力。
v 在参照规章时，应当对规章的规定是否合法 有效进行判断，对于合法有效的规章应当适 用。
v 如果上述原则不能解决的，《立法法》第85 条和第86条作了申请裁决的规定。
行政诉讼法律适用[1]
v 第八十五条 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不 一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会 常务委员会裁决。
v
行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，
不能确定如何适用时，由国务院裁决。
v
第八十六条 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下
列规定的权限作出裁决：
v
（一）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由
制定机关裁决；
v
（二）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能
确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规
的，应当决定在 该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章
行政诉讼法律适用[1]
行政审判“参照规章”的具体规 则
v 第一，人民法院在审理行政案件时对规章的 具有选择适用权
v 第二，人民法院参照规章的前提是审查规章， 通过审查确定规章的合法性，从而决定参照 与否和是否适用
v 第三，人民法院经审查，认定相应规章合法， 该规章即与法律、法规一样具有法律效力
行政诉讼法律适用[1]
（四）行政法规范在行政复议和审判中的共同点
v 法律、行政法规、地方性法规、自治条例和 单行条例既是行政复议中可适用的法律依据， 也是行政审判中可适用的法律依据，这是行 政复议与行政审判在法律适用依据方面所具 有的共同点
行政诉讼法律适用[1]
（五）行政法规范在行政复议和审判中的不同点
v 在行政审判中，规章处于“参照”地位，在 行政复议中规章则处于依据地位。行政规章 从总体上说，对人民法院不具有拘束力。
行政诉讼法律适用[1]
3.部门规章与地方政府规章的选择适用
v 部门规章与地方政府规章之间对相同事项的规定不 一致的，人民法院一般可以按照下列情形适用：
› (1)法律或者行政法规授权部门规章作出实施性规定的， 其规定优先适用；
› (2)尚未制定法律、行政法规的，部门规章对于国务院决 定、命令授权的事项，或者对属于中央宏观调控的事项、 需要全国统一的市场活动规则及对外贸易和外商投资等 事项作出的规定，应当优先适用；
› (3)地方政府规章根据法律或者行政法规的授权，根据本 行政区域的实际情况作出的具体规定，应当优先适用；
› (4)地方政府规章对属于本行政区域的具体行政管理事项 作出的规定，应当优先适用；
› (5)能够直接适用的其他情形。不能确定如何适用的，应 当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请国 务院裁决。
v 行政规范性文件，在行政复议中处于参照地 位，而在行政审判中既不能作为依据也不能 作为参照。
行政诉讼法律适用[1]
四. 行政审判处理法律规范 冲突的规则
v 行政审判中处理法律规范冲突的选择适用规则，是 指人民法院在审理行政案件的过程中，发现行政法 规范冲突的情况下，为正确判断具体行政行为的合 法性而选择应该适用的行政法规范解决行政争议所 应遵守的法律规则。
v 冲突规范所涉及的事项比较重大、有关机关对是否 存在冲突有不同意见、应当优先适用的法律规范的 合法有效性尚有疑问或者按照法律适用规则不能确 定如何适用时，依据立法法规定的程序逐级送请有 权机关裁决。
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(一)层级冲突及其处理规则
v 层级冲突又称为纵向冲突，是指不同效力等 级的行政法规范之间因规定的不一致而产生 的法律适用冲突。
（一）区际冲突及其处理规则
v 区际冲突是指一个主权国家不同法域的行政 法规范之间因规定不一致而产生的法律适用 冲突。
v 从学理上看，可选择适用作出行政行为的行 政主体所在地法，或者选择适用法院所在地 法。
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（二）区域冲突及其处理规则
v 区域冲突是主权国家内没有隶属关系的行政 区域间的行政法规范因对同一事项规定不一 致而产生的法律适用冲突。
制定的规章规定，优先于其中一个部门单独作出的规定； › (4)能够选择适用的其他情形。不能确定如何适用的，应
当中止行政案件的审理，逐级上报最高人民法院送请国 务院裁决。
行政诉讼法律适用[1]
关于新旧法律规范的适用规则
v 根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的 行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新 法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性 时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规 定，但下列情形除外：
行政诉讼法律适用[1]
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行政诉讼法律适用[1]
行政诉讼法律适用[1]
行政审判“参照规章”的原因
v 第一，规章都是由行政机关制定的，而执行规章的 又是行政机关自己。
v 第二，因制定主体的行政性、多层次性，制定程序 的简易性和立法技术的欠缺性，规章在性质、内容、 法律地位和效力等级等方面与法律法规存在着明显 的差距。
v 第三，规章虽然存在这样那样的问题，其效力也低 于法律、法规，但它们毕竟是法定的国家行政机关 依法制定的，是我国法律体系的组成部分。
v 行政审判中处理层级冲突时，应选择适用效 力等级较高的行政法规范。
行政诉讼法律适用[1]
v 法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性 规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分 下列情形：
› 实施性规定与修改 后的法律、行政法规或者地方性法规 相抵触的，不予适用；
› 因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施 性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；
v 法律规则冲突的类型
› 同一位阶法律——不一致 › 不同位阶法律——相抵触
行政诉讼法律适用[1]
总体的处理标准
v 调整同一对象的两个或者两个以上的法律规范因规 定不同的法律后果而产生冲突的，一般情况下应当 按照立法法规定的上位法优于下位法、后法优于前 法以及特别法 优于一般法等法律适用规则，判断和 选择所应适用的法律规范。
› 新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的 特别规定；
› 新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。 › 不能确定新的一般规定是否允许旧的规定继续适用的，
人民法院应当中止行政案件的审理，属于法律的，逐级 上报最高人民法院送请全国人民代表大会常务委员会裁 决； › 属于行政法规的，逐级上报最高人民法院送请国务院裁 决； › 属于地方性法规的，由高级人民法院送请制定机关裁决。