建设工程合同法规及案例分析
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第3章 建设工程合同法规
重点章节
合同是指平等主体资格的当事人之间的设立、 变更终止权利义务关系的协议。
合同的法律特征 1.是一种法律行为； 2.是以债权债务关系为目的的民事法律关系； 3.是两个以上当事人意思表示一致的协议； 4.是受法律约束的权利义务关系的协议。
合同的原则 1.平等原则； 2.自愿原则； 3.公平原则； 4.诚实信用原则； 5.依法原则。
❖ 工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月 后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期 违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才 出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不 顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。
合同的种类 （1）有名合同与无名合同。 （2）要式合同与不要式合同 。 （3）诺成合同与实践合同。 （4）双务合同与单务合同。 （5）格式合同与非格式合同 。
合同的形式：
• （1）书面形式 书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形
地表现所载内容的形式。法律、行政法规规定或当事人 约定采用书面形式的，应当采用书面形式。如合同书、 信件、传真、电报、电子邮件。 • （2）口头形式
包人按约定验收工程并支付酬金的合同。
勘察、设计、施工等工作
发包人
承包人
建筑工程合同是《合同法》中明确规定的有名合同
之一，它涉及内容复杂，是一类较为特殊的合同。建筑
工程合同的标的是建筑工程。
例题：依据《合同法》的规定，合同形式中 不属于书面合同形式的是（ ）
A、传真 B、电子邮件 C、登记 D、信件
2.自愿的原则: 自愿递交合同、自愿选择合同的形式等
3.公平原则 权利义务对等；
4、诚实信用原则: 不隐瞒、欺诈，不恶意.
4.合法原则： 当事人遵守法律、法规和不违反社会公德等。
3.2.2建设工程合同成立的条件
1）一般要件：
1.有双方当事人 2.意思表示一致 3.权利义务具体明确 4.有一定的外在形式—书面形式
❖ 建设工程合同属于广义的承揽合同的一种，是从承揽合同中分 离出来的。
❖ 《合同法》规定： ❖ “建设工程合同中没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”
案例分析1
❖ 某施工单位根据领取的某2000平方米两层厂房工程项目招标文件和全套施工 图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位（乙方） 于某年某月某日与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定价格施工合同 。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，口头要求乙 方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。
的责任的条款
3）建设工程施工合同的内容（见书32页）
（1） 《协议书》 ——纲领文件 （2）《通用条款》——法律主体的权利的义务 （3）《专用条款》——修改和补充
问题：
1.该施工合同的变更形式是否妥当？
2.此合同争议依据合同法律规范应如何处理？
❖ 案例2：
某水利工程实现截流后，河水水位上升，从溢洪道流向 下游，溢洪道前面有一道土堤，虽然不高，但将来可能 会起到阻水的作用。监理工程师看到后随即命令承包人 将土堤拆除，承包人立即派几辆推土机将土堤给拆除了。 但双方没有进行书面确认。后来在工程结算时，双方对 该工程量发生了争议。
3.1.3 建设工程合同的分类 • 1）建设工程勘察设计合同 • 2）建筑安装工程承包合同 • 3）建设物质采购供应合同 • 4）建设工程施工合同 ➢ 国际工程承包合同——指一国的建设工程发包方与另
一国的建设工程承包方之间。 包括：国际工程咨询合同 国际建设施工合同
国际工程服务合同 设备供应和安装合同
2）建设工程合同成立的特殊要件
指各种具体的建设工程合同依该合同的性质或者当事人的 约定应具备的条件
3.2.3建设工程合同的主要条款 1、当事人的名称、住所 2、当事人双方的权利义务共同指向的对象（标的
） 3、数量与质量 4、价款和报酬，统称为“价金”。
工程款包括:价金的确定标准、计算方法、货币种类及计 算、支付的时间及方式
3.1.4 建设工程合同法规体系 • 调整建设工程合同当事人，在工程建设中所发生的合
同关系的法律规范的总称。 • 1）建设工程合同法律 • 2）建设工程合同行政性法规和行政规章 • 3）建设工程合同地方性法规 • 4）相关司法解释
3.2 建设工程合同的成立
3.2.1工程建设合同成立的基本原则
1.平等原则: 合同当事人是平等主体（没有高低、主次之分）
指当事人双Байду номын сангаас就合同内容面对面或以通讯设备交谈 达成协议。
优点：直接、简便、迅速； 缺点：发生纠纷时难以取证，不易分清责任
• （3）其他形式 默示形式，指当事人未用语言明确表示成立，也未
用书面形式签订，但根据当事人的行为或特定情形推定 合同成立。如公证、审批、登记。
第一节 建设工程合同的概述
建设工程合同：承包人依法完成建设工程，发
5、履行的期限、地点、方式 6、违约责任 7、解决争议的方法 8、根据法律规定或按合同性质必须具备的条款 9、当事人的特别约定。
例如：担保条款、风险转移条款合同终止条款。
2）建设工程合同条款的分类：
（1）实体条款和解决争议条款
实体条款：直接表现合同当事人债权债务关系的条款 解决争议条款：当事人对解决争议的程序、办法、使用法律等内容的约定
（2）明示条款和默示条款
明示合同：合同双方以文字、口头语言等方式明确表达合意的条款。 默示合同：依照法律、交易习惯和当事人行为，推动合同双方具有的条款
（3）违约责任条款和免责条款
违约责任条款：明确合同当事人因不履行或者不完全履行合同时应承担的
民事责任的条款
免责条款：在合同中约定、为免除或者现在合同当事人一方或者双方将来
3.1.2建筑工程合同的特征: （1）承包人只能是法人——只能是经过批准的具有相 应资质的法人。 （2）标的的仅限于完成建设工程工作的行为。 （3）从订立到履行，从资金的投放到最终的竣工验收 ，均受到国家的严格管理和监督。 （4）要式合同，必须采取书面形式。
建筑工程合同与承揽合同的关系：
❖ 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果， 定作人给付报酬的合同。
重点章节
合同是指平等主体资格的当事人之间的设立、 变更终止权利义务关系的协议。
合同的法律特征 1.是一种法律行为； 2.是以债权债务关系为目的的民事法律关系； 3.是两个以上当事人意思表示一致的协议； 4.是受法律约束的权利义务关系的协议。
合同的原则 1.平等原则； 2.自愿原则； 3.公平原则； 4.诚实信用原则； 5.依法原则。
❖ 工程按合同规定期限验收时，甲方发现工程质量有问题，要求返工。两个月 后，返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程，应按合同约定偿付逾期 违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期，加快施工进度才 出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不 顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺，承担违约责任。
合同的种类 （1）有名合同与无名合同。 （2）要式合同与不要式合同 。 （3）诺成合同与实践合同。 （4）双务合同与单务合同。 （5）格式合同与非格式合同 。
合同的形式：
• （1）书面形式 书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形
地表现所载内容的形式。法律、行政法规规定或当事人 约定采用书面形式的，应当采用书面形式。如合同书、 信件、传真、电报、电子邮件。 • （2）口头形式
包人按约定验收工程并支付酬金的合同。
勘察、设计、施工等工作
发包人
承包人
建筑工程合同是《合同法》中明确规定的有名合同
之一，它涉及内容复杂，是一类较为特殊的合同。建筑
工程合同的标的是建筑工程。
例题：依据《合同法》的规定，合同形式中 不属于书面合同形式的是（ ）
A、传真 B、电子邮件 C、登记 D、信件
2.自愿的原则: 自愿递交合同、自愿选择合同的形式等
3.公平原则 权利义务对等；
4、诚实信用原则: 不隐瞒、欺诈，不恶意.
4.合法原则： 当事人遵守法律、法规和不违反社会公德等。
3.2.2建设工程合同成立的条件
1）一般要件：
1.有双方当事人 2.意思表示一致 3.权利义务具体明确 4.有一定的外在形式—书面形式
❖ 建设工程合同属于广义的承揽合同的一种，是从承揽合同中分 离出来的。
❖ 《合同法》规定： ❖ “建设工程合同中没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”
案例分析1
❖ 某施工单位根据领取的某2000平方米两层厂房工程项目招标文件和全套施工 图纸，采用低报价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位（乙方） 于某年某月某日与建设单位（甲方）签订了该工程项目的固定价格施工合同 。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后，因资金紧缺，口头要求乙 方暂停施工一个月。乙方亦口头答应。
的责任的条款
3）建设工程施工合同的内容（见书32页）
（1） 《协议书》 ——纲领文件 （2）《通用条款》——法律主体的权利的义务 （3）《专用条款》——修改和补充
问题：
1.该施工合同的变更形式是否妥当？
2.此合同争议依据合同法律规范应如何处理？
❖ 案例2：
某水利工程实现截流后，河水水位上升，从溢洪道流向 下游，溢洪道前面有一道土堤，虽然不高，但将来可能 会起到阻水的作用。监理工程师看到后随即命令承包人 将土堤拆除，承包人立即派几辆推土机将土堤给拆除了。 但双方没有进行书面确认。后来在工程结算时，双方对 该工程量发生了争议。
3.1.3 建设工程合同的分类 • 1）建设工程勘察设计合同 • 2）建筑安装工程承包合同 • 3）建设物质采购供应合同 • 4）建设工程施工合同 ➢ 国际工程承包合同——指一国的建设工程发包方与另
一国的建设工程承包方之间。 包括：国际工程咨询合同 国际建设施工合同
国际工程服务合同 设备供应和安装合同
2）建设工程合同成立的特殊要件
指各种具体的建设工程合同依该合同的性质或者当事人的 约定应具备的条件
3.2.3建设工程合同的主要条款 1、当事人的名称、住所 2、当事人双方的权利义务共同指向的对象（标的
） 3、数量与质量 4、价款和报酬，统称为“价金”。
工程款包括:价金的确定标准、计算方法、货币种类及计 算、支付的时间及方式
3.1.4 建设工程合同法规体系 • 调整建设工程合同当事人，在工程建设中所发生的合
同关系的法律规范的总称。 • 1）建设工程合同法律 • 2）建设工程合同行政性法规和行政规章 • 3）建设工程合同地方性法规 • 4）相关司法解释
3.2 建设工程合同的成立
3.2.1工程建设合同成立的基本原则
1.平等原则: 合同当事人是平等主体（没有高低、主次之分）
指当事人双Байду номын сангаас就合同内容面对面或以通讯设备交谈 达成协议。
优点：直接、简便、迅速； 缺点：发生纠纷时难以取证，不易分清责任
• （3）其他形式 默示形式，指当事人未用语言明确表示成立，也未
用书面形式签订，但根据当事人的行为或特定情形推定 合同成立。如公证、审批、登记。
第一节 建设工程合同的概述
建设工程合同：承包人依法完成建设工程，发
5、履行的期限、地点、方式 6、违约责任 7、解决争议的方法 8、根据法律规定或按合同性质必须具备的条款 9、当事人的特别约定。
例如：担保条款、风险转移条款合同终止条款。
2）建设工程合同条款的分类：
（1）实体条款和解决争议条款
实体条款：直接表现合同当事人债权债务关系的条款 解决争议条款：当事人对解决争议的程序、办法、使用法律等内容的约定
（2）明示条款和默示条款
明示合同：合同双方以文字、口头语言等方式明确表达合意的条款。 默示合同：依照法律、交易习惯和当事人行为，推动合同双方具有的条款
（3）违约责任条款和免责条款
违约责任条款：明确合同当事人因不履行或者不完全履行合同时应承担的
民事责任的条款
免责条款：在合同中约定、为免除或者现在合同当事人一方或者双方将来
3.1.2建筑工程合同的特征: （1）承包人只能是法人——只能是经过批准的具有相 应资质的法人。 （2）标的的仅限于完成建设工程工作的行为。 （3）从订立到履行，从资金的投放到最终的竣工验收 ，均受到国家的严格管理和监督。 （4）要式合同，必须采取书面形式。
建筑工程合同与承揽合同的关系：
❖ 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果， 定作人给付报酬的合同。