A股上市公司重大资产重组法律实务

A股上市公司重大资产重组法律实务

主讲人：张迪

引言：

今天我们讲的是A股上市公司重大资产重组法律实务，说实话，现在上市公司重大资产重组这一块没有前几年那么多，我记得2005年—2009年，A股上市公司重大资产重组包括借壳上市这一块比较火，当时一个是创业板没有出来，再一个中小板企业很少，而且当时全球市场比较好，矿业公司、金融类公司、房地产企业他们在上市过程中或多或少存在这样那样的问题，所以没有办法通过IPO的方式实现上市，只能选择通过借壳上市或者我们所说的上市公司重大资产重组法律方式实现上市，前几年比较多，这几年券商这一块能上的也都上了，房地产企业因为受到国家宏观政策的调控，不允许他们通过任何方式实现上市，包括IPO和以重大资产重组借壳上市的方式实现登陆交易所上市融资。再一个是矿业企业，矿业企业这几年受到国际大宗商品交易市场价格的剧烈波动，效益不是很好，所以借壳上市这条路也走不通，其它行业企业也有实现上市的，但很少。

一、什么是上市公司重大资产重组

（一）上市公司重大资产重组的内涵

上市公司重大资产重组，是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。

从这个概念来看，首先要关注几点，是上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外，在日常经营活动之内买一个大宗产品这个是不是重大资产重组？有可能不是，一定是在日常经营活动之外。

其次这个资产交易的量或者金额达到了法定比例，从而构成了重大，如果没有达到相关比例不构成重大资产重组，也是一般的小的资产重组，这种不需要报中国证监会审核的。

第三，这个重大资产重组行为导致了上市公司主营业务资产收入发生了重大变化，如果没有发生重大变化，也不构成我们所讲的上市公司重大资产重组。

（二）上市公司重大资产重组的外延

首先是日常经营活动之外的重大资产交易行为；第二，采用支付现金或发行股份作为对价的重大资产交易行为；实际上，公司发行股份本身是一个支付对价的方式，跟现金一样有这种价值，我们叫上市公司的股票，二级市场都是有价格的，发行股份作为对价本身来说跟支付现金是一个道理，所以我们说支付现金和发行股份同样都是作为资产交易的对价，重大资产交易行为也构成上市重大资产重组行为。第三，上市公司按照经中国证券监督管理委员会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为不视为重大资产重组。

二、上市公司重大资产重组的原则和标准

（一）上市公司重大资产重组的原则

按照证监会发布的《上市公司重大资产重组管理办法和其它相关法律法规的规定》，上市公司重大资产重组要符合以下原则：

1.符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定。比如说这两年最突出的房地产企业，整个房地产行业出现调控，不允许房地产企业通过上市的方式实现融资，无论你是IPO还是重大资产重组，从这个方面来看，去年到今年没有1亿，现在遇到了政策调控，首先就不符合上市公司重大资产重组的原则，在这种情况下，如果想通过IPO的方式或者通过重大资产重组方式实现上市的话，这个计划可能要搁置一段时间，直到政策放开为止。

2.重大资产重组行为不会导致上市公司不符合股票上市条件。主要指上市公司发行股票收购资产的方式，如果发行股票、支付的股票比如说他向自己的大股东收购资

产，比如说大股东持股比例已经很高了，由于购买资产又支付了一部分股票给大股东，导致资产重组完成之后，大股东持股比例不再达到10%，这时候不符合公司上市的条件，那上市公司重大资产重组就没有办法进行下去，也就是说公司要作为一家上市公司，向公众投资人发行股票，必须占他总股本的10%以上，这是一个最低限制。如果达不到这个条件，还要进行重大资产重组，这也可以，但在进行重大资产重组的同时必须得把上市公司实现私有化，把它发行在外所有的股票全部回收回来，把这个上市公司私有化，变成一个私人所有的公司，不再是公众公司了，首先得退市，然后进行资产重组，这个时候就没有人去管你了，但上市重大资产重组的话，一定要是重组完成之后，仍然满足做一家上市公司的基本条件。

3.重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。前几年也出现了一些上市公司股票价格较高，那时候有一些上市公司大股东希望把他的劣质资产通过资产重组的方式让上市公司买过去，同时给他发行股票或者现金，实现劣质资产的优化。但这种行为在利己的同时损害了二级市场重要投资者的利益，所以如果是定价不公允，损害了上市公司其他中小股东合法权益的话，这种情况不符合上市公司重大资产重组的运用。

4.重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法。重组方要卖给上市公司的资产权属必须清晰，不能说你这个资产的权属不清晰，资产是否为你的还很难说，然后你还卖给了上市公司，也就是说相关的法律风险如果是这样的话，容易转移给上市公司，从而引起上市公司的风险进一步损害中小投资者的利益。再一个是资产有抵押、质押的情况，也就是说这个重组方从银行贷了一大笔款拿这个资产做抵押，后你还把资产以重组方式卖给上市公司，如果重组方将来还不了款，银行把资产给拍卖，那么上市公司的利益就会受到巨大损害，所以重组资产的权属必须清晰，而且相关债权债务处理必须合法。

5.有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形。前面讲的几条可能是资产进入上市公司之后，由于定价不公允、权属不清晰等情形损害上市公司股东的利益，但还有一种我们要注意，上市公司如果把他的资产卖掉，定价公允，资产权属清晰，是一个公平买卖，也不会损害上市公司的利益，但把资产买掉之后上市公司只剩下钱了，下一步拿什

么来盈利，只剩现金了，现金本身也要盈利的话，要么存银行，要么进一步去投资，但存银行的利息低，第二，如果进行投资的话，有一个非常的周期，而且投资是否能够盈利具有不确定性，这种情况下，我们说监管机构不允许上市公司进行这种行为的，资产全部卖掉，这样的话，上市公司就丧失了持续经营的能力，重组之后主要资产就成为现金，也没有了具体的经营业务，就成了一个只有现金的具体经营业务的空壳公司，这种情况是不可以的。

6.有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定。这条跟第2条是同一个意思，公司要实现上市，首先必须要具备独立性，在业务资产、财务、人员、机构方面，包括五独立，要实现五独立，独立于实际控制人和大股东、关联人，如果你不能实现独立，就不能实现IPO，同样的就不能进行资产重组，如果进行重大资产重组之后，反而导致上市公司不能离开你的实际控制人或者受实际控制人或者关联人控制，他们这种不符合法律规定的控制行为使上市公司丧失了独立行为，从而损害其它中小股东利益的话，我们也说它不符合重大资产重组的原则。

7.有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。重组必须是有利于上市公司，完成之后更加规范，符合上市公司的相关条件，如果重组完成之后大股东持股比例过高，并且大股东可能会导致不按上市公司治理的相关规定进行的话，损害了上市公司的治理结构，使上市公司没有办法保持健全治理结构的话，我们也说这个资产重组可能会经营不下去。

（二）上市公司重大资产重组的标准

所谓标准是上市公司重大资产重组行为只要满足任何一条标准我们都说触碰了重大资产重组比例红线，这个时候你需要报中国证监会并购重组委员会审核，不是说必须满足所有条件，而是任何一条。

1.购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上。这个比例很复杂，无论是购买还是出售资产的总额占上市公司一个会计年度（每年的1月1日到12月31日称之为一个会计年度）经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上。那什么叫合并财务