行政处罚和行政执法风险的防范

（2）行政处分 行政处分是指公务员因违背公务员法和 其他公务员管理法规而应承担的行政法律 责任。这种行政法律责任在我国的《 责任。这种行政法律责任在我国的《公务 员法》 员法》中有明确规定，具体包括警告、记 过、记大过、降级、撤职、开除六种行政 法律责任。
2、刑事责任 刑事责任是依据国家刑事法律规定，行 为人实施刑事法律禁止的行为所必须承担 的法律后果。这种法律后果主要是受到刑 事处罚，包括主刑 附加刑两种。主刑包 事处罚，包括主刑和附加刑两种。主刑包 主刑和 括管制、拘役、有期徒刑、 括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死 五种刑罚；附加刑有包括罚金 附加刑有包括罚金、 刑五种刑罚；附加刑有包括罚金、剥夺政 治权利和没收财产三种刑罚。 治权利和没收财产三种刑罚。
税收行政处罚及 执法风险防范
温州市地方税务局政策法规处 李建新
一、税务行政处罚
（一）行政处罚的概念 行政处罚的指行政主体为了维护公共利 益和社会秩序，保护公民、法人或者其他 组织的合法权益，对行政相对人违反行政 管理秩序但尚未构成犯罪的违法行为依法 给予相应法律制裁的具体行政行为。
（二）行政处罚的原则 1、处罚法定原则； 2、处罚公正、公开原则； 3、职能分离原则； 4、处罚与教育相结合原则； 5、保障相对人权益原则； 6、一事不再罚原则。
5、以税收执法风险出现后可能承担的法 律责任为标准分为： 承担行政责任的风险 承担刑事责任的风险。
（三）税收执法风险引发的法律后 果
1、行政责任 （1）税收执法过错责任追究。税收执法过错责 税收执法过错责任追究。 任追究是指税务机关对税收执法过错行为的责任 人给予行政处理和经济惩戒的活动。税收执法过 错责任追究是税收机关内部的一种行政纪律责任， 包括行政处理 经济惩戒两种方式。行政处理包 包括行政处理和经济惩戒两种方式。行政处理包 行政处理和 括批评教育、责令作出书面检查、通报批评、 括批评教育、责令作出书面检查、通报批评、责 令待岗、取消执法资格等惩戒措施。经济惩戒包 令待岗、取消执法资格等惩戒措施。经济惩戒包 括扣发一定数额的奖金或岗位津贴的措施。具体 括扣发一定数额的奖金或岗位津贴的措施。具体 哪些执法过错应当被过错责任追究，国家税务总 局的《税收执法过错责任追究办法》 局的《税收执法过错责任追究办法》都有明确规 定。
1、漏征漏管户涉及的税务登记风险 在税务登记管理中，税收管理员一般存 在不作为、怕作为、乱作为等三种主观问 题。不作为、怕作为、乱作为毫无疑问必 然引发被追究法律责任的风险。 对于税务登记环节涉及的执法风险，还 应关注变更登记环节。
2、虚假认定非正常户的风险 《税务登记办法》规定：已办理税务登记 税务登记办法》 的纳税人未按照规定的期限申报纳税，在 税务机关责令其限期改正后，逾期不改正 的，税务机关应当派员实地检查，查无下 落并且无法强制其履行纳税义务的，由检 查人员制作非正常户认定书，存入纳税人 档案，税务机关暂停其税务登记证件、发 案例2 票领购薄和发票的使用。 【案例2】
5、放松对委托代征单位税务管理的风险 6、截留、挪用委托代征手续费的风险 【案例10】 案例10】
（三）税务资格认定
【案例11】 案例11】
（四）发票管理
1、未按规定保管发票的风险 2、擅自提高并挪用发票工本费的风险 3、发票领购、缴销、审核制度执行不严格的 风险 4、发票发售制度执行不严的风险 5、发票核销程序不规范的风险 6、擅自收缴或停供纳税人发票的风险 7、代开发票未按规定足额征收税款的风险
4、未及时查验收缴《外出经营税收管理证明》 、未及时查验收缴《外出经营税收管理证明》 的风险 长期以来，各级税务机关普遍对外出经营税收 管理事项认识不足，在《外出经营税收管理证明》 管理事项认识不足，在《外出经营税收管理证明》 开具上疏于管理和核查，尤其是在对外出建安、 服务等劳务的查验上不核实工程，在外出经营证 明有效期间也很少加以管理和服务，以至一些违 法单位采用外出经营的方式逃避税收监控，极易 造成国家税收利益的损失，暗藏风险。（分支机 构的管理）
（二）税收执法风险的种类
1、以引发税收执法风险的行政行为标准分为： 一是税收执法超越职权 一是税收执法超越职权的风险； 超越职权的风险； 二是税收执法程序违法 二是税收执法程序违法的风险； 程序违法的风险； 三是税收执法侵权 三是税收执法侵权的风险； 侵权的风险； 四是税收执法依据错误 四是税收执法依据错误的风险； 依据错误的风险； 五是案件定性不当 五是案件定性不当的风险； 定性不当的风险； 六是证据收集不充分、不合法的风险； 六是证据收集不充分、不合法的风险； 证据收集不充分 七是自由裁量权滥用 七是自由裁量权滥用的风险； 自由裁量权滥用的风险； 八是行政复议处理不当 八是行政复议处理不当的风险； 行政复议处理不当的风险； 九是税务执行不到位 九是税务执行不到位的风险。 执行不到位的风险。
（五）税款征收
1、申报审核 （1）纳税申报审核不严的风险 税务工作人员依法受理纳税人、扣缴义务人的 纳税申报，就纳税人申报期限、内容、申报表、 财务会计信息以及其他依法报送的纳税资料进行 审核，对符合税法规定的纳税申报予以受理，并 据以征税，确保国家税款安全，这是税务机关纳 税申报管理工作的核心职责。 防范纳税申报审核的执法风险，重点抓好三个 方面的审核：一是审核纳税申报表；二是审核纳 税申报相关资料；三是审核纳税申报期限。
（3）对应查账征收的纳税户实施定期定 额征收的风险
5、减、免、退、欠税管理 （1）不认真审核减免税资料的风险 【案例20】 案例20】
（2）减免税日常管理缺失的风险 （3）内外勾结骗取减免税的风险 【案例21】 案例21】
二、税收执法风险
（一）税收执法风险的定义 1、所谓税收执法风险是指在税务行政执 法过程中，由于税务机关及其工作人员的 行为与法律和制度发生偏差而产生不利后 果的可能性。
2、税收执法风险有以下特点： 第一，税收执法风险是指税务行政执法 过程中，税务机关及其工作人员 过程中，税务机关及其工作人员的风险。 税务机关及其工作人员的风险。 第二，税收执法风险主要是税务机关及 其工作人员的行为与法律和制度发生偏差 其工作人员的行为与法律和制度发生偏差。 行为与法律和制度发生偏差。 第三，税收执法风险是指税务机关及其 工作人员的一种承担不利后果的可能性 工作人员的一种承担不利后果的可能性。 承担不利后果的可能性。 【案例1】 案例1
（三）当前税务行政处罚存在问题
（四）行政处罚自由裁量权 税收自由裁量权如果运用得当，可以体现 执法的公正，提高执法效率。但如果运用 得不好，就有可能损害法律的公正，甚至 成为谋取部门利益或个人利益的工具，从 而产生税收执法风险。 市局行政处罚自由裁量权执行标准
（五）执法文书的规范 国家税务总局2005年印发了《 国家税务总局2005年印发了《全国统一 税收执法文书式样》 税收执法文书式样》，规范了各项税收征 管活动中涉及的67种执法文书，解决了长 管活动中涉及的67种执法文书，解决了长 期以来税收执法文书类别名称不统一、要 式格式不统一、执法要素不统一、填制规 范不统一的问题，同时明确规定税务机关 和纳税人各执一份文书正本。 行政处罚样卷（2011） 行政处罚样卷（2011）
（6 ）税收执法证据 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问 题的规定 》明确规定，被告严重违反法定 程序收集的证据不能作为被诉具体行政行 为合法的根据．在税收执法活动中，有效 防范和化解取证的执法风险，主要应注意 证据的客观真实性、关联性、合法性、充 分性以及证据证明力这几个方面问题. 分性以及证据证明力这几个方面问题.
市局执法过错追究文件 市政府败诉追究文件 中华人民共和国公务员法 中华人民共和国刑法.doc 中华人民共和国刑法.doc
三、税务执法的主要风险
（一）税务登记 依照现行税收征管法律的规定：企业，企业在 外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所， 个体工商户和从事生产、经营的单位，均应当按 照税收征管法及其实施细则的规定办理税务登记。 实行普遍的税务登记制度，既是税务机关对纳税 人实施税收管理的首要环节和基础工作，是征纳 双方法律关系成立的依据和证明，同时也是税收 法律法规对税务机关及其工作人员的一项具体的 工作要求，是了解纳税人整体规模，基本情况， 税源分布，以至于实现公平、公正税收管理最基 础的税务管理职能。
5、登记注册类型错误的风险 【案例5】 案例5
（二）税务管理
1、账簿凭证管理失职的风险 【案例6】 案例6
2、擅自变更纳税人入库预算级次的风险 【案例7】 案例7
3、未按规定履行税务巡查职责的风险 税务巡查是税收管理员的一项重要职责。
4、擅自扩大委托代征范围的风险 委托代征是税务机关根据有利于税收控管和方 便纳税的原则，按照国家有关规定委托有关单位 和人员签订委托代征协议，发给委托代征证书， 代征零星分散和异地缴纳的税收，受托人按照代 征证书的要求，以税务机关的名义依法征收税款 的一种税款征收方式。受托代征人应当按照协议 和证书规定的范围代征税款，不得超出协议和证 书确定的代征范围，委托税务机关也应当确定专 人联系受托代征人，及时审核代征税款的情况。 【案例8】 案例8
4、定期定额征收管理 （1）核定税款事实不清的风险 【案例19】 案例19】
（2）定额核定不公平形成的风险 税收公平原则是当代税法的基本原则之一。税收公平包 括横向公平和纵向公平两个方面。前者是指经济能力或纳 税能力相同的人应当缴纳数额相同的税收，亦即应该以同 等的课税标准对待经济条件相同的人；后者是指经济能力 或者纳税能力不同的人应当缴纳数额不同的税收，亦即应 以不同的课税标准对待经济条件不同的人。在税务机关税 收征管过程中，税收公平指纳税人在相同的经济条件下应 被给予同等对待。由于税法赋予了税务机关一定的自由裁 量权，以及为了维护和保障纳税人合法权利，税务机关在 行驶自由裁量权时必须遵守税收公平原则，相同情况相同 对待。
2005年 月至2006年12月全国检察机 2005年8月至2006年12月全国检察机 关开展了集中查办破坏社会主义市场经济 秩序渎职犯罪的案件，其中查处涉税渎职 犯罪案件439起，其中滥用职权罪76起， 犯罪案件439起，其中滥用职权罪76起， 玩忽职守罪255起，徇私舞弊不征、少征税 玩忽职守罪255起，徇私舞弊不征、少征税 款罪79起，徇私舞弊发售发票、抵扣税款、 款罪79起，徇私舞弊发售发票、抵扣税款、 出口退税罪25起，徇私舞弊不移交刑事案 出口退税罪25起，徇私舞弊不移交刑事案 件4起。
2、以产生税收执法风险的主观意识状态 为标准分为： 主观故意产生的风险； 主观过失产生Baidu Nhomakorabea风险。
3、以产生税收执法风险执法人员个人因 素为标准分为: 素为标准分为: 缺乏责任心而产生的风险； 执法不严而产生的风险； 执法水平不够高引发的执法风险。
4、以税收执法风险出现的环节为标准分 为： 税务管理的风险、 税款征收的风险、 税务稽查的风险、 税务行政复议的风险、 税务行政诉讼的风险等。
3、擅自为纳税人虚假停业的风险 停业，是税务机关对实行定期定额征收方式的 个体工商户的一种特殊的税收管理行为，即纳税 人因故在一定期限需要暂时停止生产经营活动的， 可以向主管税务机关申请办理停业登记，并暂停 停业期间的纳税义务的一种管理行为。在实际工 作中，经常会有纳税人采取各种手段欺骗甚至拉 拢税务工作人员，内外勾结，使得税务机关工作 人员擅自作出虚假停业、延期复业的认定，达到 不缴少缴税款的目的。【案例3 不缴少缴税款的目的。【案例3】
2、申报管理 （1）不及时责令限期申报的风险 （2）滥用延期申报职权的风险 【案例14】 案例14 14】
3、税款征收 （1）擅自改动税款属期不征滞纳金的风 险 （2）徇私舞弊不征少征税款的风险 【案例17】 案例17】
（3）违规批准延期缴纳税款的风险 （4）截留转引国家税款的风险 【案例18】 案例18】