第十二章合同法

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1、合同成立的条件
• （1）存在两个以上订约人 —一个人不能 和自己缔约 • （2）订约人须为意思表示且须各意思表 示一致——允诺不能被强加给别人
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2、合同订立的概念
• 合同的订立就是缔约人达成这种协议的过 程，即缔约人相互为意思表示并达成协议 的状态。
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3、合同成立的作用
• （1）合同的成立旨在解决合同是否存在的 问题 • （2）合同的成立是认定合同效力的前提 条件 • （3）合同的成立是区分合同责任和缔约 过失责任的标志
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一、合同的概念及特征
• • • • • • • • • • • （一）合同的概念 合同是指当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 1.法国民法典：依法成立的合同，在当事人间具有法律的效力。－债 2 .罗马法：债是法锁 合同与契约 在我国古代，“契”与“约”最初是分开用的 “契，刻也。刻识其数也。” －－《释名.释书契》 “约，缠束也，从系，勺生。” －－《说文》 3.英美：合同是可以通过法律强制实施义务的一种协议
• 1、公平是一个比较模糊的概念，它要求当 事人双方的利益要平衡。 • 2、由于公平概念的模糊性，从而也授予法 官较大的自由裁量权。 • 3、集中表现公平原则的主要有两个制度： • 情势变更制度 • 显失公平制度和重大误解制度
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五、保护公序良俗原则
• 公共秩序与善良风俗 • 公序：社会的公共秩序。 • 善良风俗：一定社会应有的道德准则，在我国通常称为 “社会公德”。 • 【案情介绍】 • 甲因无子，与乙达成借腹生子协议：甲支付乙定金2万， 乙住在甲的家里，生活费由甲负担。乙为甲生下孩子后必 须离开甲家，若是男孩，甲支付乙20万，若是女孩，为10 万。乙拿到钱后，双方、乙与孩子间不存在任何关系。一 年后，乙生下一男孩，但不愿意遵守协议：要么甲出50万 得到孩子，要么甲离婚与乙结婚。甲不同意。
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[另一案例]招标公告
• 2007年3月，甲公司采用公开招标方式对其 所属一客运线路发包。招标公告对承包形 式、原则、对象、条件、期限、金额以及 招标、竞标、投标规则做了规定，其中中 标原则为：投标额最高者为中标人。5月， 在招标大会上，乙的报价最高，但甲公司 宣布低于乙投标金额的丙中标。乙起诉甲 承担违约责任。（合同法15条2款）
• 2000年1月5日，某商场向其老交易伙伴某电视机厂发出 要约，称欲购买X型号电视机500台，价格为2500元一台， 10天内给予答复。电视机厂接到要约后，积极准备货源并 于1月12日草拟回电，准备13日发出承诺。这是，商场发 来一些封电报，称自己已购买了另一电视机厂的某型号电 视机500台，欲将1月5日发出的要约撤销。电视机厂接到 电报后颇为生气，回电称自己已为履行合同作好了准备并 且商场规定了承诺期限，自己在承诺有效期内予以承诺， 商场无权撤销要约。商场认为，自己撤销要约的通知在电 视机厂发出承诺通知之前到达，符合《合同法》关于撤销 要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人的 规定，因此，自己有权撤销要约。 (17,18,19)
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• （五）有名合同和无名合同 • 1有名合同，称典型合同，是指法律上已经确定了一定的 名称和内容的合同。 • 如：买卖合同、承揽合同 • 2无名合同：又称非典型合同，指法律上未确定名称与内 容的合同。 • 可分为：纯无名合同－广告使用他人肖像合同、混合合同 －买卖与借用合同混合。 • （六）主合同和从合同 • 1根据合同相互间的主从依附关系分类。 • 2如保证合同相对于主债务合同而言即为从合同。 • 3主合同无效，从合同也随之无效。
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六、合法原则--遵守法律的强制性规 定
• 当事人可以自由约定借款利息吗？ • [案情介绍] • 2000年1月3日，由某找到秦某，称自己想开一食杂店， 想向秦某借款1.5万元，双方签订了借款合同。合同中约 定，借款期半年，年利率为12.1%。2000年7月4日，借款 到期，由某只还了本金和银行同期同类贷款利率2倍的利 息。秦某要求由某偿还剩余利息。由某称银行利息率只有 2.1%，秦某要求的利息率过高，自己按银行利息率2倍的 数额支付利息，秦某已经获得收益，拒绝偿还剩余利息。 秦某认为私人之间借款是私人之间的事，完全可以依自己 的意愿约定利率，不必受银行利率的限制。由某已和自己 在合同中约定了利率，就应按该利率还款。由某不按合同 规定利率还款违反了合同约定，应承担违约责任，除支付 拖欠的利息外，还应支付违约金。
二：间接强制缔约的判断标准
• 例一:甲在某镇开设唯一的电影院，记者已报道该 电影院卫生设备不佳。某日，该电影院放映“倩 女幽魂”，甚为轰动，乙前往购票，甲加以拒绝。 乙主张甲有缔约义务，有无理由？设乙所批评的， 是该镇唯一经允许设立的甲煤气公司时，甲是否 可以拒绝乙申请装设煤气？ • 例二：乙俱乐部专收男性会员，甲女以《宪法》 某条款男女平等的规定，要求乙同意其入会要求。
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（七）格式合同与非格式合同 1这是根据合同必要条款是否有一方规定来划分的。 2格式合同，又称标准合同。 如：运输合同 3实践中大部分是非格式合同。 （八）确定合同与射幸合同 1确定合同是指合同的效果在订立合同时已经确定的合同。 2射幸合同是指合同的效果在订立合同时尚未确定的合同。 3合同一般都属于确定合同，特殊的情况属于射幸合同。
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第Fra Baidu bibliotek节
合同法的基本原则
• 一、平等原则 • 【案例】法律系学生甲到乙书店购书，见一书甚 为喜爱，因所带金钱不足，便偷偷将书放入书包， 出门被乙发现，乙以书店出入口张贴有大字告示 “偷窃本店如何书籍者，罚款1000元”，要求甲 付款，甲以未看见该告示为由拒绝，有无理由？ 设乙证明甲确知该告示，又如何？ • 1、自然人的民事权利能力一律平等。 • 2、不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律， 具有平等地位。 • 3、民事主体在民事法律关系中必须平等协商。
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二、合同自由原则
• • • • • • 缔结合同的自由 选择相对人的自由 决定合同内容的自由 变更解除合同的自由 决定合同方式的自由 合同自由原则的限制 －直接强制缔约与间 接强制缔约（见案例）
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1.直接强制缔约
• 例一：1999年11月，家住北京朝阳区西八间房村的赵某 全家人应邀到海淀区清河同镇其友家中作客。不巧恰逢有 雨，赵某即招停一辆属某出租车运输公司的夏利牌出租车。 该出租车司机王某问明目的地后，认为偏远，路面难行， 空车返回的可能性很大，而乘坐人多至4人，遂以自己有 急事需马上回家为由拒载。赵某只好再等，但很长时间却 无空车驶过。由于长时间受凉，赵某的小女儿受寒生病了 高烧，赵某于是取消出行回家。后赵某以其记录的车号向 消费者协会投诉该车司机拒载，并要求赔偿其小女儿的医 疗费。 • 例二：甲被人伤害，到乙医院求治。乙医师见甲伤势严重， 为避免诉讼出庭作证的麻烦，加以拒绝。甲就其尹延误治 疗而受的损害，是否可向乙请求损害赔偿。 • 10
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二、
合同订立的一般程序
• [案情介绍] • 某商厦急需钢材，遂向甲、乙、丙钢材厂发出函电，称：“我单位急 需螺纹钢500吨，如贵厂有货，请速来电，我公司愿派人前往购买。” 三家在收到函电后，先后向商厦回复了电函，告知它们备有现货，且 告知了价格。丙在发出函电的同时，派车送去500吨钢材。在该批钢 材送到之前，商厦得知乙所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此， 向乙函电，称：“我单位愿购买贵厂500吨钢材，盼速发货，运费由 我公司负担。”第二天上午，乙发函称已准备发货。下午，丙将500 吨钢材送到工地，而商厦却告知丙，它已决定购买乙的钢材，因此不 能接收送来的钢材。丙认为，商厦对其发出的是要约，它发出函电并 运送钢材的行为是承诺，合同因为承诺而生效。商厦拒收货物已构成 违约，应当承担违约责任。双方协商不成，丙遂向法院起诉，要求商 厦履行合同，接收钢材，否则便承担违约责任。
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三、诚实信用原则
• 【案例】甲将自己的房子卖给了乙，房子 里有白蚁。乙没有问及，甲也没有告知。 乙后来发现了这一问题，要求甲赔偿损失。 甲认为自己没有责任。 • 在订立合同阶段――信息问题 • 在合同订立后至履行前 • 在合同履行阶段 • 在合同的变更和解除方面 • 在合同的终止方面
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四、公平原则
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第二节 合同的分类
• （一）双务合同和单务合同 • 1在风险的负担上不同。 • 2因一方过错导致合同不能履行的后果不同。 （二）有偿合同和无偿合同 • 1根据当事人之间的权利义务是否为对价。 • 2义务内容不同。 • 3主体要求不同。
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（三）诺成合同和实践合同 1诺成合同是当事人意思表示一致便告成立的合同。 如：买卖合同、租赁合同 2实践合同指除了当事人意思表示一致外，尚须交付标的 物才能成立的合同。 如：传统的借用、借贷、保管、运送、赠与合同。但现在 主要是保管合同（合同法367） （四）要式合同和不要式合同（合同法44） 1根据合同成立是否以一定的形式为要件。 2要式合同：中外合资企业合同、中外合作企业合同许经 国家有关机关批准。 3不要式合同：除法律有特别规定以外，均为不要式合同， 这也是合同自由原则的一个体现。
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[案情]招标人是否必须与报价最低的 投标人签订合同？
• 湖南省某仪表厂准备兴建宿舍大楼。为节约经费、缩短工 期，决定采取招标方式发包这一工程，遂向全社会发出招 标通告。在招标通告规定的起讫日期内，共有10家建筑公 司投标。依照招标通告的规定，仪表厂当众开标。在10家 投标者中，只有甲建筑公司和乙建筑公司的报价低于标底， 其中甲公司报价200万元，乙公司报价210万元。评标时 发现，甲公司的报价虽低，但其施工方案不太合理，技术 力量亦不强。仪表厂经选择，在定标时将乙公司选为中标 人，与之签订了基建合同。甲公司在得知自己报价最低之 后，以为自己一定会中标，在定标前开始了工程准备工作， 预定了相当数量的物资。在知道自己未中标后，甲公司以 自己的报价最低、工程应由其承揽为由向法院起诉。仪表 厂则称甲公司的报价虽低，但自己有定标的选择权，甲公 司的诉求无法律依据。（合同法第15条第1款）
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1、要约 与承诺
• （1）要约的概念和条件 • 要约是指订约人一方以订立合同为目的， 向对方所作出的意思表示。 a.要约必须是以订立合同为目的的意思表示。 b．要约必须是特定人的意思表示。 c．要约必须是向受约人发出的意思表示。 d．要约的内容具体确定。
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（2）要约与要约邀请的区分标准
• 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意 思表示。
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[法律分析]
• 最高人民法院《关于人民法院审理借贷案 件的若干意见》第6条停业整顿：“民间借 贷的利率可以适当高于银行利率，各地法 院可根据本地区的实际情况具体掌握，但 最高不得超过银行同类贷款利率的四倍 （包含利率本数）。”
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第四节
合同的订立
• 一、 合同订立概述 • “你极为努力、投入、认真地对自己说： 你要捐赠1000元钱给本地的一所小学。” 但并没有这样作。你非得这样作吗？如果 你说这句话时被邻居听到，并告诉了这所 学校校长呢？若正好被这位校长听到了呢?
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（3）要约的生效
• 要约到达受要约人时生效。如何理解到达？ • 第十六条 要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人 指定特定系统接收数据电文的，该数据电 文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 未指定特定系统的，该数据电文进入收件 人的任何系统的首次时间，视为到达时间。
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（4）要约的撤回与撤销
第十二章 合同法
• • • • • • • • 内容： 第一节 合同概述 第二节 合同的分类 第三节 合同法的基本原则 第四节 合同的订立 第五节 合同的生效 第六节 合同的履行
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第一节 合同概述 什么是合同
• 【案情介绍】 • 甲去外地出差，乙正好开来一新小轿车（车窗贴着： 新手新车磨合期，感谢关照）。甲拦下轿车，问是否可以 将其带往目的地。乙说：我是新手，不怕就来。甲上了车。 路上，乙打错方向盘，撞上一棵树，导致甲右臂折断，用 医药费1万元。甲起诉乙。乙认为并无合同关系存在，甲 自愿坐车，风险自负。 • 【案情介绍】 • 甲、乙是好朋友，甲邀请乙周末登山，乙为此十分高 兴，并买来登山鞋等用具。但周末时，甲又决定不去了。 乙很生气，认为甲不守约，要甲赔偿购买登山鞋的损失。