依法行政的理念与行政执法

• 【例2】行政处罚时效是否超过案——起算点的确定
• 2010年8月5日，陆某因患病精神分裂症、糖尿病到某市广 济医院就医，医院采用了碳酸锂治疗，并在其出院后开了 碳酸锂1-2-2/D药物，但主治医生顾某并没有按照药品使用 说明书的要求定期对陆某进行血锂浓度测定。2010年9月29 日，陆某治逾出院，出院时带药碳酸锂1-2-2/D以及其他降 糖药等。2010年10月3日，陆某出现手抖、步态不稳等症状， 于10月8日去市立医院北区门诊，查头部CT无异常，后于10 月8日至某市广济医院就诊，鉴于患者存在躯体疾病，建议 家属送患者去综合医院就医，但家属直至10月9日上午，在 患者出现神志不清、四肢抽搐时，才急送市立医院北区ICU， 查血锂浓度后诊断为碳酸锂中毒、多脏器功能不全、脑梗 塞、高钾血症、心律失常、精神分裂症、糖尿病。患者家 属认为某市广济医院存在医疗过错，造成患者重大人身损 害，因此产生医疗纠纷。
根据第70条的规定， 本案许可证属于依 法注销的对象 解释“许可证的延 续”是指对尚在生 效的行政许可的有 效期向后延期
• 【案4】某餐饮企业不服食药局以其加工的鸡翅 农药残留超标而罚款200万元案——如何解释违法 行为的构成要件？
• 某市食药局在某餐饮公司餐厅检查中发现，由生产 厂家某某益客食品有限公司供应的翅中鸡肉原料 （批号：2012070601）有两项硝基呋喃类项目超标， 认为餐饮公司的行为违反了《食品安全法》第28条的 规定（禁止生产经营“兽药残留超过食品安全标准 限量的动物性食品”），根据《食品安全法》第八 十五条的规定，没收所采购的动物原料和违法所得， 并予罚款200万元。但该餐饮公司出具了生产厂家出 具的出厂检验合格证明以及法定的动物卫生检疫部 门出具的《检疫合格证明》，认为自己不存在违法 行为，不应给予处罚，应当处罚的是动物原料的生 产厂家，因而将市食药局起诉到法院。
• 双方的争议：食药局认为长期以来的惯例都是要处 罚餐饮公司，餐饮公司接受处罚后，可就损失向生 产厂家索赔。如果不处罚，食药局可能被追究渎职 的责任。餐饮公司认为，上海、成都等地已经有将 案卷移送生产厂家所在地的质量技术监督部门而不 处罚餐饮公司的先例，处罚餐饮公司对于改变目前 严峻的食品安全形势没有任何帮助。 • 【问题】 • 1、能否将《食品安全法》第二十八条第（二）项禁 止生产经营“兽药残留超过食品安全标准限量的动 物性食品”的行为扩大解释为包括餐饮业经营者采 购和加工已经经动物卫生监督机构检疫合格的肉类 的行为在内？ • 2、此项禁止的行为是否要以行为人的主观过错为构 成要件？
• 三、依法行政的目标 • 有限政府
• 透明（阳光）政府
• 诚信政府 • 民主政府 • 责任政府
服务型政府
• 行为规范的政府
• 精简、效能政府 • 廉洁政府 • 租税政府
法治政府 依法行政
• 第二节 行政执法应遵循的行政法基本原则
• 一、不得越权原则——行政机关对其它国家机关权 力行使的尊重 • 二、公益原则与政府监护人理论 • 三、平等对待的原则 • 四、诚实信用与信赖利益保护原则 • 五、正当程序原则 • 六、比例原则与利益权衡原则 • 七、尊重与保障基本人权的原则 • 八、其它原则 • （一）目的正当性原则 • （二）明确性原则 • （三）重大情势变更原则 • （四）不当联结禁止原则
• （二）行政与法的关系
• 行政离不开法，它必须要有法律来规范和控制，以 法来约束行政权的随意性。 • 一方面，法律支配行政、约束行政；另一方面，法 律又配合行政、促进行政（如提供必要的人力和物 力）。 【说明】法律制约行政只是权力制约的一部分，法律 本身还必须在行政系统内部合理分配权力并保障对 权力的有效制约——以中国的文物、环境保护为例
• （三）依法行政的实施与保障
• （１）合理的纵向分权，确保地方政府的合理财政 需求得到满足。 • （２）公务员的人权有保障，行政系统内的人身依 附关系被取消。 • （3）独立的行政审判与行政检察。
• 二、依法行政的基本要求
• （一）形式上的要求
• 主体法定；行政活动上有法律依据；不越权；程序合法； 内容合法。——以放开二胎生育为例，如何保障平等生育 权？如何解释“提倡一对夫妇生育两个子女”？
反方 观点
争议 焦点
限制室外可见的室内广告的争论
事件二 正方观点
执法机关在街道两侧限制商家和住户设臵室外可 见的室内广告。
这类广告尽管是在室内设臵，但同样能为室外不特定人 看到，就如同户外广告一样，对他人利益，对公共利益 都可能造成负面影响。因此，执法人员通过扩张解释 《城市市容和环境卫生管理条例》、《广告法》和《道 路交通安全法》的规定，就可以将这类广告的设臵纳入 行政管理范围。 商家设臵这类广告受到《宪法》规定的企业经营自主权 或者独立进行经济活动的自主权的保护，因此，依照 《宪法》规定对其进行限制要有法律依据。在住宅内设 臵这类广告受到《宪法》规定的“住宅不受侵犯”的权 利的保护，因此限制这类活动同样要有法律依据。况且， 行政机关若不能举证证明这类广告的设臵损害了公共利 益，则无权干预。
• 【问题】 • 1、此时作出不予延续行政许可的 决定，是否合法？ • 2、如果准予延续，时间已经在行 政许可有效期届满之后，似乎也不 符合许可法和相关规定要求，可否 直接作出颁发新证的许可，而不是 延续许可？
• 【案3】被许可人在职业卫生安全许可有效期届 满的那一天提出延续许可的申请，卫生局在许 可证期限届满后的第十天作出准予延续许可的 决定。第三人认为卫生局的决定违法。双方发 生争议。
第一节
依法行政的理念
• 一、依法行政的基本含义 • （一）行政所依之法 • 在中国，依法行政所依的“法”指的是什么？宪法是不是这里的“法”？规章以 下的“规范性文件”是不是这里的“法”？
在繁华街区禁乞的争论
某市民政局、公安局、城管局于2003年发布规范性文 事件 件禁止乞丐在繁华街区乞讨。
一 正方 观点 为了维护公共利益和社会秩序应当限制乞讨行为，并认为设立 “禁讨区” 也是一种文明，是城市实现社会控制的合理方式之 一，是城市管理的必要性所在。 只要乞讨不为法律所禁止，公民就有选择乞讨这一生存方式的自 由，乞讨权的存在有其宪法和法律依据，即使没有，乞讨权也是 宪法未列举的权利，无需法律来证明。因此, 任何对乞讨行为的 限制都是危险的，是违宪的。 乞讨是否受基本权利保护？行政规范性文件是否可以成为行政的 依据？
对第50条进 行目的解释 归谬论证：本 案如果可以援 引第二款将带 来的严重后果
不遵守第一款， 就无权援引第二 款来保护自己 行政许可机关未 在许可证期限届 满前作出准予延 续的决定
本案属于许可 证期限届满未 延续的情形 ,许可证期限 届满后就失效
决 定 违 法
对已失效的行 政许可不存在 延续的问题， 准予延续已失 效的行政许可 缺乏法律依据
反方观点
争议Baidu Nhomakorabea点
设臵这类广告是否受基本权利的保护？执法人员对法律、 法规规定作出的扩张解释是否属于依法行政所依之 “法”？
• 一般认为，依法行政中的“法”应具有普遍性、预期性、公开性、明确性、稳定 性等特点，形式上应限定在法律、行政法规、地方性法规（以及自治条例和单行 条例）上，在法律要素上不仅应包括法律规则，还应包括法律原则以及法律目的、 精神。但是，有时行政所依之“法”不是那么明确的，因而需要解释（如非法营 运行为的解释）。
• 【案2】某企业的卫生许可证(省级卫生行政部门 审批的许可)有效期限为2011年9月21日至2015年9 月20日。该企业于9月7日向A市卫生计生委提交了 申请延续许可证的相关材料，A市卫生计生委受理 并通过了初审。9月24日企业向B省卫生计生委行 政许可政务服务中心提交了申请延续的相关材料， 中心受理其申请材料并向其出具了《受理通知 书》，10月18日该申请人提交的材料经有关专业 科室审核后，发现其材料不符合许可延续要求， 拟作出不予延续行政许可的决定，理由是：1、未 按规定期限(行政许可有效期届满三十日前)申请 延续；2、环境检验报告项目不符合《消毒产品生 产企业卫生规范》要求。
依法行政的理念与行政执法
• 【案1】A市卫生局出具 A卫批字（2009）第1号《设 臵医疗机构批准书》，批准设臵某“中医专科门诊部” （周氏正骨）。针对该机构类别和机构通用名，B 省 尚未根据《卫生部关于医疗机构审批管理的若干规定》 制定设臵标准，也未向上级备案。受当时“医疗机构 管理电子注册系统”附带了“中医专科门诊部”选项 的影响，执法人员误将“中医专科门诊部”批准给申 请人（有些省份有此医疗机构名称），违反了《卫生 部关于医疗机构审批管理的若干规定》第（八）项规 定和《医疗机构管理条例实施细则》第四十二条第 （七）项规定，造成日常监管和机构校验无标准可依。 A市卫生局于是依据《行政许可法》第六十九条和 《卫生行政许可管理办法》第五十七条第（五）项规 定，决定撤销上述 A卫批字（2009）第1号《设臵医 疗机构批准书》。
• 2012年6月，患者向人民法院提起民事诉讼。法院受 理后，于2013年12月6日委托专业鉴定机构鉴定，鉴 定结果是患者陆某遗留四肢瘫痪和中度肝功能损害， 并认定医方的过错行为与患者的损害之间有因果关系， 其原因力为同等因素。2014年4月18日，法院判决某 市广济医院就患者的损害承担50%的赔偿责任。2014 年6月12日，某市卫生局执法人员进行现场调查，发 现以上事实，认定主治医生顾某未遵守卫生技术操作 规范，造成严重后果。2014年8月，某市卫生局对顾 某下达行政处罚事先告知书，以顾某违反《执业医师 法》第二十二条第一款第一项的规定，拟对顾某作出 暂停六个月执业活动的行政处罚。 • 问：某市卫生局拟作出的行政处罚是否超过《行政处 罚法》规定的2年处罚时效？
• 【例1】陈某欲在XX小区50号开设餐饮。为获得环 境保护部门、规划部门、卫生部门等部门颁发的前 置许可，他在装修、购置餐饮设施以及招聘人员等 方面相继花费了几十万元。在获得这些前置许可后， 陈某乃向某县工商局提出从事餐饮经营个体工商户 登记申请，申请材料齐全。在审查申请的过程中， 该县工商局发现先行行政许可违法，而XX小区50 号附近45户居民又提出了听证申请，因此，在根据 《行政许可法》第47条规定举行听证之后，该县工 商局向陈某下达了该年唯一的一份不予登记决定书。 • 问：县工商局的做法是否合适？正确的做法是什 么？
• 《行政许可法》第五十条 • 第一款：被许可人需要延续依法取得的行政许可的 有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前 向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是， 法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。 • 第二款：行政机关应当根据被许可人的申请，在该 行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定； 逾期未作决定的，视为准予延续。 • 《行政许可法》第七十条：许可证期间届满未延续 的，应当依法办理注销手续。
• （二）实质上的要求
• 目的合法、正当；动机正当；相关考虑；符合常情；公开； 诚信；符合公正的基本要求。
• （三）责任上的要求 • 1、职权与职责相统一 • 2、行为主体与责任主体相一致 • 3、所承担责任的轻重与违法的严重程度相对应。 • 【问题】保障行政职责履行的手段，除了职权之外， 还有哪些？食药监部门为什么管不好食品和药 品？——人员和物质保障
• 【问题】
• 1、撤销行政许可是否给中医专科门诊部带来损失？如有 损失，应由谁赔偿（或补偿）？ • 2、该中医专科门诊部提供的周氏正骨服务属于县级非物 质文化遗产保护名录的保护范围，按照《非物质文化遗 产保护法》的规定，国家应当保护和鼓励此种非物质文 化遗产的传承；如将该中医专科门诊部更名为医疗机构 类别中的“中医门诊部”，显然又达不到中医门诊部的 设置标准，如果其继续从事相关活动，按照《医疗机构 管理条例》的规定，就属于非法行医，应当属于查处或 取缔的对象。此时，卫生部门应当取缔该中医专科门诊 部，还是应当认定它存在的合法性？ • 3、《卫生部关于医疗机构审批管理的若干规定》授权省 级卫生部门制定设置标准是否合法？
• 一、职权法定与不得越权原则——谨 守法定权力边界，尊重其它国家机关 权力的行使
• 既然法律对国家权力进行了分配，那么，为确保权力行使的正常秩序，每 个国家机关（包括行政机关在内）就应当尊重其它国家机关权力的行使， 不得越权干涉，否则相应的行为无效。行政行为的拘束力（尤其是构成要 件效力）与法院判决的既判力都源于此。