企业合同法讲义

第一部分、企业合同法基本知识
• 6、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后 在合理期限内仍未履行，另一方当事人可以解 除合同 • 7、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约 行为致使不能实现合同目的，另一方当事人可 以解除合同 • 8、债务相互抵销; • 9、债务人依法将标的物提存; • 10、债权人免除债务; • 11、债权债务同归于一人; • 12、法律规定或者当事人约定合同终止或解除 的其他情形。
追 加 付 款 和 延 长 工 期
承 包 人 的 索 赔
2013版施工合同19条索赔的规定
索 赔 报 告 • 索 赔 意 向 通 知 书 • 应 承发当 包生在 人后知 提二道 交十或 八应 日当 内知 通道 过索 监赔 理事 向件 赔 付 金 额 和 延 长 缺 陷 责 任 期 发 包 人 的 索 赔
案例6
• 2、承包人要加强对项目经理的管理 • 建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法 》第2条规定，建筑施工企业项目经理是指受 企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面 负责的项目管理人，是建筑施工企业法定代表 人在工程项目上的代表和该工程项目的上委托 代理人。 • 中国建筑业协会《建设工程项目经理岗位职业 资质管理导则》第六条第二款规定，项目经理 具有参与项目投标和合同签订的权限，具有参 与选择和使用专业分包和劳务分包方的权力。
第一部分、企业合同法基本知识
• 六、如何确定违约责任 • （一）违约金条款 • 明确约定是违约金存在的前提。 • 明确约定违约金的数额或计算方法是一方发 生违约时，双方确定违约金的具体数额的基础
第一部分、企业合同法基本知识
• 五、合同无效或者被撤销后的法律后果 • 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财 产，应当予以返还。不能返还或者没有必要返 还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿 对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应 当各自承担相应的责任。
建设施工合同应注意 收集的证 据材料
• 1、招标文件 • 2、投标及其附件 • 3、中标通知书、中标预算书、中标施工组织设 计、中标承诺书 • 4、施工合同、补充合同与合同备案表 • 5、分包合同 • 6、施工所需的证件、批件 • 7、施工图纸、设计交底等 • 8、工程进度款、总进度计划及详细的进度计划
身边案件经验教训 第二部分：身边案件经验教训件 经验教训
案例6
原告韩某诉被 告顾小贤、被 告克拉玛依亚 光建筑安装有 限责任公司建 设施工合同纠 纷案
原告河南省G 工程公司诉被 告谢万荣建设 施工合同纠纷 案。
原告 T公司诉 被告新疆北新 路桥股份有限 公司施工合同 纠纷案
案例 7
案例8
案例6
• 原告韩某诉被告顾小贤、被告克拉玛依亚光建
案例6
• 3、注意授权委托书应授权明确 • 《民法通则》第六十五条第三款：“委托书授 权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责 任，代理人负连带责任”规定。 • 4、新疆自治区高级人民法院审理建设工程施 工合同案件情况的调研报告第三条第（二十三 ）款：“承包人的项目部或者经理对外民事行 为的法律后果应由承包人承担。
合同能力是企业核心竞争力的体现
• 企业是由一系列合同组成的“合同 束” • 合同体现了经营者对合同涉及事项 的全方位理解 • 竞争的层次：成本的竞争、管理的 竞争、规则的竞争 • 合同能力在某种程度上就是规则的 竞争。
第一部分、企业合同法基本知识 一、 合同是什么？ • 《合同法》第二条规定： • “合同是平等主体的自然人、 法人、其他组织之间设立、变 更、终止民事权利义务关系的 协议”
建设施工合同应注意 收集的证 据材料
• 25、隐蔽工程验收单与验收机构、监理工程质 量评估报告等 • 26、各部门分别出具的验收证和文件 • 27、建设工程质量监督报告，工程质量使用书 、时间注册表 • 28、其他各项检查验收报告和技术鉴定报告 • 29、建设单位编制的单位工程竣工验收报告 • 30、竣工验收资料、竣工图 • 31、工程结算资料 • 32、工程保修合同、保修单
第一部分、企业合同法基本知识
• （三）违约金条款与定金条款的选择适用 • 《合同法》第一百一十六条 当事人既约定违 约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以 选择适用违约金或者定金条款。。 • （四）违约金条款与赔偿条款的选择适用 • 三句话概括：原则上不并存；就高不就低； 优先适用违约金责任条款。
第一部分、企业合同法基本知识
• • • • • 三、合同的成立与生效 1、成立即生效（44条）； 2、法定批准或登记生效（44条）； 3、所附条件成就生效（45条）； 4、所附时间成就生效（46条）
第一部分、企业合同法基本知识
• • • • • • 四、合同、合同条款无效、被撤销的法定情形 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害 国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利 益； 3、以合法形式掩盖非法目的； 4、损害社会公共利益； 5、违反法律、行政法规的强制性规定。
第一部分、企业合同法基本知识
• 二、合同的基本内容:《合同法》第十二条规定 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款: • ⑴ 当事人的名称或者姓名和住所。 • ⑵ 标的。 • ⑶ 数量。 • ⑷ 质量。 • ⑸ 价款或者报酬。 • ⑹ 履行的期限、地点和方式。 • ⑺ 违约责任。 • ⑻ 解决争议的方法。
建设施工合同应注意 收集的证 据材料
• 33、法律法规及政府文件 • 34、与建设工程案件有关的其他资料
第四部分：可向发包人、承包人 提起索赔的项目
A、可向发包人提起索赔的项目
• 一、发包人拖延交付合格的施工场地及道路， 拖延接通能够满足施工需要的水电气。 • 二、发包人拖延交付规定数量的图纸和相关资 料。 • 三、发包人未及时取得合法证照或办理相关审 批手续导致的延误。 • 四、发包人或工程师拖延审批图纸、施工方案 、计划等。 • 五、发包人拖延支付工程预付款、材料设备款 、工程进度款、工程签证款、工程结算款、工 程保修款等。
• 《合同法》第六十七条 （后履行抗辩权） • 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一 方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求 。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行 一方有权拒绝其相应的履行要求。
第一部分、企业合同法基本知识
《合同法》六十八、六十九条不安抗辩权及行使 • 1、 应当先履行债务的当事人，有确切证据证 明对方有经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资 金，以逃避债务;丧失商业信誉;有丧失或者可 能丧失履行债务能力的其他情形之一的，可以 中止履行：当事人没有确切证据中止履行的， 应当承担违约责任。 • 2、当事人行使不安抗辩权中止履行的，应当 及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢 复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢 复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行 的一方可以解除合同。
筑安装有限责任公司建设施工合同纠纷案
• 经验教训： • 1、发包人要加强对承包人的管理 • 《最高人民法院关于审理建设工程施工程合同 纠纷案件适用法律问题的解释 》第二十六条规 定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告 起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人 以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追 加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包 人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担 责任。
第一部分、企业合同法基本知识
• 七、合同的履行、变更与解除 • （一）履行当中的抗辩权问题 • 《合同法》第六十六条（同时履行抗辩权） • 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当 同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履 行要求。一方在对方履行债务不符合约定时， 有权拒绝其相应的履行要求。
第一部分、企业合同法基本知识
第一部分、企业合同法基本知识
6、 合同中的造成对方人身伤害的或因故意 或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无 效： • 7、因重大误解订立的或在订立合同时显失公 平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁 机构变更或者撤销： • 8、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危， 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同， 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更 或者撤销。 •
建设施工合同应注意 收集的证 据材料
• • • • • • • • 17、气象报告和资料 18、工程预付款、材料设备款、工程进度款等 19、工程款的支付明细 20、甲供设备材料清单 21、发包人、承包人的设备材料供应清单等 22、暂估价设备、材料价格、发包人确认单 23、月工料机动态表、能够确定支出人工费等 24、施工单位隐蔽工程、分部分项工程质量验 收申请文件
原告西安华清 筑路工程机械 公司诉被告H 工程公司租赁 合同纠纷案
原告C公司诉被 告上海大智科 技发展有限公 司、被告山东 格瑞德集团有 限公司、被告 霍小平建设施 工合同纠纷案
第二部分：身边案件经验教训
原告潘忠诉被告P公司建设施 工合同纠纷案
原告江苏中兴建设有限公司诉 被告J公司建设施工合同纠纷 案
第一部分、企业合同法基本知识
• （二）违约金可调整性 • 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同 法》若干问题的解释（二）法释〔2009〕5号 • 第二十九条规定 • 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减 少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾 合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期 利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原 则予以衡量，并作出裁决。 • 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三 十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条 第二款规定的“过分高于造成的损失”。
第二部分：身边案件经验教训
案例9原告宝鸡市伊顿石油 公司诉被告R公司买卖合同 纠纷案
案例9 王某诉S公司工伤赔偿案
第三部分建设施工合同应注意 收集的证据材料
2013版施工合同19条索赔的规定
最 终 索 赔 报 告
延 续 索 赔 通 知 书
索 赔 报 告
索 赔 意 向 书 通 知 书
应 发当 生在 后知 二道 十或 八应 日当 内知 向道 监索 理赔 提事 交件
建设施工合同应注意 收集的证 据材料
• 9、开工令、工程师签发的开工通知书、开工报 告 • 10、洽商变更单、工程签证单 • 11、发包人的指令书、确认书 • 12、往来函件、对方的签收记录等 • 13、会议纪要 • 14、监理预报 • 15、承包人的工程备忘录、施工日志、隐蔽工 程记录 • 16、工程照片及摄像资料
第一部分、企业合同法基本知识
• • • • • • • 2、合同审查六原则 主体合格——力争合同主体合格 约定合法——确保合同内容合法 条款实用——增加合同条款实用约定 权义明确——明确合同权利义务 需求满足——满足交易需求 书面形式——务必采取书面形式
第二部分：身边案件经验教训
原告A公司诉 被告山西环界 石油钻具制造 有限公司买卖 合同纠纷案
第一部分、企业合同法基本知识
• • • • • • • 八、企业合同的要素 1.交易对手 2.交易标的 3.对价与支付 4.履约安排 5.程序安排 6.承诺、保证与风险防控
第一部分、企业合同法基本知识
• 十、如何审核、修改合同 • 1、合同审查的六步骤： • （1）审查主体 • （2）审查法律关系 • （3）审查合同目的的合法性 • （4）审查商业交易模式的合理性 • （5）审查合同结构 • （6）审查具体合同条款
第一部分、企业合同法基本知识
• （二）合同的变更 • 当事人协商一致，可以变更合同。 • 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、 登记等手续的，依照其规定
第一部分、企业合同法基本知识
（三）合同的权利义务终止 1、债务已经按照约定履行; 2、当事人协商一致，可以解除合同合 3、解除合同的条件成就时，解除权人可以解 除合同。 • 4、因不可抗力致使不能实现合同目的,当事人 可以解除合同 • 5、在履行期限届满之前，当事人一方明确表 示或者以自己的行为表明不履行主要债务，另 一方当事人可以解除合同 • • • •
企业合同法实务讲义
企业合同法律实务讲座目录
一、企业合同法基本知识
二、身边案件经验教训 三、建设施工过程中应注意收集的证据
1Hale Waihona Puke 23四、可向发包人、承包人提起索赔的项目
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企业是由一系列合同组成的“合同束”
• 市场经济条件下，企业的设立和经营都建立在 契约基础之上，经济学家曾经把企业视为由一 系列合同组成的“合同束”，从法律的角度看 ，同样可以说企业的绝大多数经营行为都是以 合同为表现形式的.