中国法制史

第1讲一、学习意义
• （一）了解历史，深入法律文化
1、注意文化的恰当范围和正负因素 2、对历史和法律文化史的良善态度 3、从深广角度理解中华法律文化
• •
（二）启发思路，养成广阔思维 （三）交流对话，学习圣贤学问
1、高素质法律人才应当具有广阔思维（宽广心胸） 2、法律史学习能够启发思路，养成广阔思维 1、四类学问：效法之学；通常学术；艺术之学；圣贤之学（唐君毅先生） 2、三重合法性：天道神圣，历史文化，人心民意 （蒋庆先生） 3、内圣外王真学问，医心医国医天下 圣人&英雄；《梦中咏史》；制度儒学；社会医生&《黄帝内经》、 “黄帝外经”
wk.baidu.com
第3讲第一节一、中华法系之律统演进
• 1、形式渊源：李悝法经、商鞅改法为律、秦律（约400—-200） • 2、3、初步建立和迅速发展： 汉律：正律（九章律）， 副律（傍章律、越宫律、朝律），杂律（约-200—200） 曹魏律：新律18篇，留律为副律（220—280） 晋律： 西晋泰始律20篇（265—317） 北魏律（386—534） 北 齐律12篇（550—577） • 4、成熟： 隋开皇律（581—605） 唐律（开元律流传 至今）：包括贞观定律、永徽制疏（《永徽律疏》） 、 开元刊定（《唐律疏议》）的律，以及令格式、大中刑律 统类等（618—907） • 5、变动和强化： 宋律：《宋刑统》（律令格式）， 《庆元条法事类》（敕令格式）（960—1279） 元律： 参用唐律，自制条格（1206—1368） 明律：大明律、问 刑条例（1368—1644） 大清律例（1644—1902） • ……>1910大清现行刑律，1911大清新刑律
第3讲第一节二、（一）《唐律疏议 （义）》
• • • • 1、制定沿革 2、内容简介 3、历史影响 4、文化精神
总评：“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”；“唐 律一準乎禮，而得古今之平 ”；礼主刑辅，德主刑 辅…… （二）宋刑统【P180，新176】 （三）大明律【P199，新195】 （四）大清律例【P221，新217】
第2讲：深厚博大的渊源——汉 代以前的法律（第一编第一章）
基本内容：先秦时期的法律思想与法典 重点内容：西周的礼与刑；孔孟治国思想 西周的礼与刑； 西周的礼与刑 第一节 中华法系内容和形式的来源 一、古代法律在外在形式上的起源 二、古代法律在思想内容上的渊源 第二节 礼治思想和夏商西周的法律 一、夏商西周立法思想的演变 二、夏商西周的法律形式 三、周公制礼和西周的“礼”、“刑” 关系 第三节 孔孟法律思想和东周秦朝的法律 一、春秋战国的法律思想 二、成文法的制定与公布 三、秦朝的法典和刑治思想
第1讲附录中国法律史参考书目 中国法律史参考书目
1、陈顾远：《中国法制史概要》，台北三民书局1964年版。 • 2、范忠信等编：《中国文化与中国法系：陈顾远法律史 论集》，中国政法大学社2005年版。 • 3、马小红：《礼与法》，经济管理出版社1997年版。 • 4、《名公书判清明集》，陈智超点校，中华书局1987年 版。 • 5、高绍先主编：《中国历代法学名篇注译》，中国人民 公安大学出版社1993年版。 • 6、钱 穆：《国史大纲》，商务印书馆1998年版。 • 7、梁漱溟：《中国文化要义》，学林出版社 1987年版； 上海人民出版社，2005年版。
第1讲四礼统和律统：古代法律鸟瞰
• • • • • • • • （一）回顾古代法律精神 （二）古代法律由两大部分组成：礼制和法刑 （三）律统、礼统的分别叙述 （四）古代法律的总体演变过程简介 1、远古、黄帝至大禹：李法洪范 2、夏商西周：礼治王道 3、东周秦朝：刑治霸道 4、汉唐明清：礼刑合治
“洪范九畴”纲要；“law”的对译
第2讲第三节 孔孟法律思想和东周 秦朝的法律
一、春秋战国的法律思想【P62-63，67-68】 （一）礼崩乐坏 （二）儒家法律思想简介 （三）百家争鸣简介 二、成文法的制定与公布 【P63-65】 （一）春秋战国时期众多成文法的公布 （二）公布成文法所引起的争论 （三）《法经》 （四）商鞅变法 三、秦朝的法律形式和刑治思想【P72-74】
• 研读法律的学生如果对其本国的历史相当陌生，那么 他就不可能理解该国法律制度的演变过程，也不可能 理解该国法律制度对其周遭的历史条件的依赖关系。 • 如果法律工作者记不起一些实在法规则或条文，那么 他们随时可以从教科书、法规汇编或百科全书中查到 它们。但是，有关政治、社会、经济以及道德等力 量——它们在法律秩序中发挥着作用并决定着法律秩 序的进程——的只是，就不那么容易获得了，而且必 须通过对社会现实进行长期且敏锐的考察才能逐渐获 得。为使自己成为一个真正有用的公仆，法律工作者 法律工作者 就必须首先是一个具有文化修养和广博知识的人。 就必须首先是一个具有文化修养和广博知识的人。 （【美】博登海默：《法理学：法律哲学与法律方 法》，邓正来译，中国政法大学出版社1998年版， 532）
第1讲三、教学计划
（一）课时安排 第1讲导论：中国法制史与中国文化【5学时】 第一编：法源、法典史【 学时】 第一编：法源、法典史【15-20学时】 学时 • 第2讲一、深厚博大的渊源：汉代以前的法律 【5】 • 第3讲二、合情合理立善法：汉唐明清的法典 【8】 • 第4讲三、中华法系的变迁：清末变法与近代法典 【5】 第二编：刑事法律制度史【15-20学时】 第二编：刑事法律制度史【 学时】 学时 • 第5讲一、中华法系法刑的渊源和初建（三代至南北朝）【5】 • 第6讲二、中华法系法刑的成熟和强化（唐宋明清） 【8】 • 第7讲三、近代“刑法”简介 【3】 第8讲 第三编：民事、经济法律制度史【8学时】 第9讲 第四编：行政法律制度史（上升至治国系统）【10学时】 第10讲第五编：司法制度史【7学时】 总复习：【5学时】 （二）教改原因
• 天乃锡禹“洪范”九畴，彝伦攸叙。 • 初一曰五行，次二曰敬用五事，次三曰农用八政， 次四曰协用五纪，次五曰建用皇极，次六曰乂用 三德，次七曰明用稽疑，次八曰念用庶征，次九 曰向用五福，威用六极。 • 盖在中文，物有是非谓之理，国有禁令谓之法， 而西文通谓之法……西文“法”字与中文有理、 西文“ 字与中文有理、 西文 制四者之异译， 礼、法、制四者之异译，学者审之。（《严译名 著丛刊孟德斯鸠法意》，第2—3页）
第1讲二、学习目的和“黄帝外 经”
• （一）基本目的 1、知识基础 2、理解现实 3、探索未来 • （二）黄帝内经与黄帝外经 1、思想魅力 2、安身立命 3、治平天下
黄帝内经三要义；学问之道
• “善言天者，必有验于人；善言古者，必有 合于今；善言人者，必有验于己。如此则 道不惑而要数极，所谓明也。”（《黄帝 内经·举痛论篇》） • 博学之，审问之，慎思之，明辨之，笃行 笃行 之 • 相信-怀疑——开悟-乐道……知言-无知
第1讲一（二）之参考：西方思想家经常把 法律职业者比喻为“社会医生”
• “如果法律制度的主要目的在于确保和维护社会机体的健 康，从而使人民过上有价值和幸福向上的生活，那么就必 须把法律工作者视为“社会医生”，而他们的工作则应当 有助益于法律终极目标的实现。……我们可以说，法官和 律师——通过共同努力而使争议得到公平合理的裁决—— 就是在执行社会医生的任务。如果一个纠纷根本得不到解 决，那么社会机体上就可能产生溃烂的伤口；如果此纠纷 是以不适当的和不公正的方式解决的，那么社会机体上就 会留下一个创伤，而且这种创伤的增多，又有可能严重危 及人们对令人满意的社会秩序的维护。”（【美】博登海 默：《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国 政法大学出版社1998年版，P530）
中国法制史
主讲：邓 勇
目 录
导 论：中国法制史与中国文化 第一编：法源、 第一编：法源、法典史 第二编： 第二编：刑事法律制度史 第三编：民事、 第三编：民事、经济法律制度史 第四编： 第四编：行政法律制度史 第五编： 第五编：司法制度史 总复习
第1讲 导论：中国法制史与中国 文化
一、学习意义 二、学习目的和“黄帝 外经” 三、教学计划 四、礼统和律统：古代 法律鸟瞰
第1讲一（一）之参考：古代“文化”的 定义、学习历史的信念
• “刚柔交错，天文也。文明以止，人文也。观乎天文，以察时变。观 乎人文，以化成天下”。（《易经·贲卦·彖辞》） “人文，人理之 伦序，观人文以教化天下，天下成其礼俗，乃圣人用贲之道也。” （《伊川易传》卷二） • 凡读本书，请先具下列诸信念： 一、当信任何一国之国民，尤其是自称知识在水平线以上之国民。对其 本国以往历史应该略有所知。
第2讲第一节 中华法系内容和形式 的来源
一、古代法律在外在形式上的起源【P17-25，41-45】
1、祭祀习惯 2、军事规范 3、苗民五虐之刑——>五刑
二、古代法律在思想内容上的渊源【P41-45】
1、世界各国最古老的法典认为，法律是“神”的产物 2、中国古人确信，最初的法是“上天”所赐
第2讲第二节 礼治思想和夏商西周 的法律
第3讲第一节二、贤哲论唐律精神之一
• 律之意大矣哉！古人多以经术断狱，后世一准于律，律之 为言，整齐划一之谓，亦轻重得平之谓也。……讲求斯道 者，莫不以为唐律为最善。……律为民命攸关，必当详慎 周密，方可垂诸永久。事不师古，而私心自用，非良法也。 （清末薛允升 薛允升《唐明律合编序》） 薛允升 • 出震乘時，開物成務，莫不作訓以臨函夏，垂教以牧黎 元。……前哲比之以隄防，往賢譬之以銜勒。 ……莫不 崇寬簡以弘風，樹仁惠以裁化。（长孙无忌 长孙无忌《進律疏表》） 长孙无忌 • 其（太宗）不欲以法禁勝德化之意，皦然（明亮、洁白） 與哀矜慎恤者同符……律雖定於唐，而所以通極乎人情法 理之變者，其可畫唐而遽止哉？……唐之揆道得其中，乘 之則過，除之即不及，過與不及，其失均矣 ……五經載 道以行萬世，十二律垂法以正人心。道不可廢，法豈能以 獨廢哉！彼謂除參夷連坐之罪，作見知部主之條，為蕭、 張控制天下之一術，其論抑淺末矣。予何足以知之？因其 理之在人心者而竊窺之耳。……“礼、刑其初一物，出礼 入刑之论，固将以制民为义，而非以网民为厉也。”（元 朝柳赟 柳赟《唐律疏義序 》） 柳赟
儒家王道&法家霸道
• 王道：以德服人，刑期于无刑，天下归往；“刑法者，所 以威不行德法者也”；礼刑结合；效力长久，人们心甘情 愿、“有耻且格” • 霸道：以力服人，以杀止杀，怨声载道；“法为神圣，人 为草芥”，刑乃君主威吓人之手段；只用刑事法；短暂有 效，人们“免而无耻” • “道（导）之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德， 齐之以礼，有耻且格”（《论语·为政》）： 如果以政 治体制为领导，再用法制来管理，一般人就会逃避责任、 法律及处罚，毫无羞耻心；假如以道德来领导（每个人都 有道德的涵养），以礼进行教化，就能做到人人有耻（具 备礼义精神），从而达到政治的目的（人心归服）。
一、夏商西周立法思想的演变【P29，37-38】 （一）商代的神权法思想 （二）西周的“以德配天”、 “明德慎罚”思想 西周的“ 明德慎罚” 西周的 以德配天” 二、夏商西周的法律形式【P25、27、29、30、4041】 三、周公制礼和西周的“礼”、“刑” 关系【P40， 45-46】 （一）周公制礼 （二）礼与刑
• 8、钱大群：《唐律研究》，法律出版社1999年版。 • 9、霍存福：《权力场（——中国人的政治智慧，中国政 治的智慧）》，法律社2008年版。（1992.3，1995.7， 1998.6辽宁人民出版社第一、二、修订三版； 1992.11台 湾扬智文化股份有限公司初版，1994.3初版2刷；1998.5 韩国绿丛出版社韩文版第1次印刷、第2次印刷，6月第3次 印刷；辽宁人民出版社沈阳出版社2003.3新一版）（三版 “跋”：“权力场”的精髓最终是：政治主要的不是游戏， 更不是诡计，法律也不是冰冷的铁板一样的异物。明白了 这一点，就读通了“权力场”的精髓） • 10、俞荣根：《儒家法思想通论》，广西人民出版社 1999年版。 基本教材：曾宪义主编：《中国法制史》，北京大学出版社 2009年第二版，或2000年第一版）
第3讲：合情合理立善法——汉唐明 清的法典（第一编第二章）
• 第一节 律典令典等多种法律形式 一、律统的发展与变化 二、代表性律典及其文化精神
【P146、180、199、221】
三、令典的沿革简介 四、其它法律形式简介 五、典章、法规的汇编
【P180、201、204、221】
【P149、181、203、223】 六、地方和少数民族立法【P223】
二、所谓对其本国以往历史略有所知者，尤必附随一种对其 本国以往历史温情与敬意 温情与敬意。 温情与敬意
三、所谓对其本国以往历史有一种温情和敬意者，至少不会对其本国以 往历史抱一种偏激的虚无主义，亦至少不会感到现在我们是站在以往 历史最高之顶点，而将我们当身种种罪恶与弱点，一切诿却于古人。 四、当信每一国家必待其国民具备上列诸条件者比数渐多，其国家乃再 有向前发展之希望。” （钱穆：《国史大纲》，商务印书馆1998年版）