第7章合同的变更和转让

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第7章合同的变更和转让
§ 2009年10月15日，甲公司与乙公司签订合 同，合同约定由乙公司于2010年1月15日向 甲公司提供一批价款为50万元电脑配件， 2009年12月1日甲公司因销售原因，需要乙 公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履 行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响 销售，只好从外地进货，随后将对乙公司的 债权转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙 公司与2010年1月15日去乙公司提货时遭拒 绝。
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第7章合同的变更和转让
§ 例： § 甲委托乙外出办理某一事务，甲已支付代
理费。问：甲可否与丙约定，将其对乙享 有的债权转让给丙？
§ 甲委托一画家为其画像，已支付酬金给画 家。甲乙约定，将甲享有的画家为其画像 的权利转让给乙。问：可否？
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第7章合同的变更和转让
§2、债权让与的外部效力
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第7章合同的变更和转让
§ （三）通知及撤销通知的禁止
§ 1、债权让与的通知
§ 合同法第80条：债权人转让权利的，应当通 知债务人。债权让与通知与送达时生效。 （无 须债务人同意）
§ 2、撤销通知的禁止
§ 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让 人同意的除外。
§ 3、证券化的债权让与，并不需要让与通 知
§ 5年之后，乙方未能偿付大部分款项，甲方将乙、 丙方起诉于法院。一审法院判决乙方还本付息 560万元（已经偿还了一部分），并判决丙方承 担连带责任。因为汽车登记在出租汽车公司名下， 出租汽车交了部分租金，故判决书中还特意载明： “甲乙双方实际履行的是借款合同”。
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第7章合同的变更和转让
Ø 定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应 当赔偿损失
§ 3、法律没有具体规定单方变更权时，一方为了科学 的进步，为了社会公共利益，也可以依照诚实信用原 则通知相对人变更合同
§ 4、单方变更权是形成权。
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第7章合同的变更和转让
§ 四、合同变更的效力
§ （一）合同变更对合同权利义务的影响 § 合同变更是合同部分权利义务的变化，未
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§ 举例:
§ A企业向B银行贷款100万元，约定2010年 1月1日还款，C以设备为A企业提供抵押， B银行将债权全部转让给甲企业，转让主权 利时，从权利一并转让，甲此时成为新的 债权人，甲在取得主债权的同时，也取得 对C设备的从权利，A到期不清偿债务时， 甲可以对设备行使抵押权。
§ （一）概念：是债权人将合同的权利全 部或部分转让给第三人。
§ （二）对债权转让的限制
§ 《合同法》第79条规定：“债权人 可以将合同的权利全部或者部分转让给 第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让；（二） 根据当事人约定不得转让；（三）依据 法律规定不得转让。”
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§ （二）合同主体的变更，不是严格意义上的变 更
§ （三）变更的基础是有效合同
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§ 二、有关批准、登记的手续
§ 《合同法》72条第2款规定：“法律、 行政法规规定变更合同应当办理批准、 登记等手续的依照其规定。”
§ 参照《关于适用<合同法>的解释 （一）》第9条规定。
§
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第7章合同的变更和转让
§ （四）债权转让的效力
§ 1、债权让与的内部效力 § 在让与人和受让人之间的效力： § （1）在债权全部让与的场合，受让人取代
债权人的地位；在债权部分让与的场合， 受让人加入与原债权人就各自的部分独立 享有债权。 § （2）从权利的转移 § 81条的规定：从权利随主权利的移转而发 生移转(专属于债权人自身的权利除外：如 专为债权人设定的保证合同)
§ 2、根据当事人约定不得转让的权利。
Ø 如：商业秘密许可合同，当事人可以约定被许可 人不得转让许可合同
§ 3、法律规定禁止转让的合同权利。
Ø 《担保法》50条：抵押权不得与债权分离而单 独转让或者作为其他债权的担保
Ø 《担保法》 61条：最高额抵押的主合同债权不 得转让
§ 4、处于诉讼阶段的债权。
§ 《关于适用<担保法>的解释》第30条的规定
Ø 保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币 种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果 减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同 承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对 加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合 同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证 期间为原合同约定的或者法律规定的期间。
变更的部分继续有效。
§ （二）合同变更与违约责任 § 《合同法》第115条规定：“合同的变更或
者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。”
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第7章合同的变更和转让
§ （三）主合同变更对保证的影响
§ 《担保法》24条的规定
Ø 债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人 书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担 保证责任。保证合同另有约定的，按照约定
色并未变更，仍和合同规定的一样，需方询问供方厂长 时，供方说并不知道需方要求变更花色，需方说在11月
底打过电话。供方接电话之人见闯了祸就矢口否认接过
此电话，需方即以供方违约为由拒付货款，供方见要不
回货款，即提起诉讼，要求需方承担违约责任，支持货 款及违约金。
§ 请问：你认为合同的变更成立吗?为什么?法院应怎样 审理此案？
§ （2）依《合同法》第79条的规定，甲公司 与丙公司的债权转让合同有效。丙公司的 履行要求被拒绝，应当由甲公司对丙公司 承担责任。
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§四、债务的转移
§ （一）债务转移的概念和特征
§是指债务人将合同的 全部义务或者部分 义务转移给第三人。
§ （二）债务转移（债务承担）的种类： 免责的债务承担、并存的债务承担
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第7章合同的变更和转让
§ [答案与解析] 当事人需要变更合同时，应及时通知对方，
经过双方协商一致达成变更协议后，合同的变更 行为一般才算完成。变更合同一般采用书面形式， 口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据 表明对方同意时，法院是不承认的，如同本案中 的需方，变更花色时只打了个电话，也未签任何 书面协议，由于缺乏必要的证据需方只能败诉， 法院判决只以原合同为基础，需方在收到货后拒 不付款，显然是违约行为，而供方完全按合同内 容履行了义务，无任何过错，自然胜诉。
§ 试分析： （1）乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？ 为什么？ （2）甲公司与丙公司的转让合同是否有效？ 如何处理。
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第7章合同的变更和转让
§ （1）乙公司拒绝丙公司的提货有法律依据。 我国《合同法》第80条规定："债权人转让 权利的，应当通知债务人。未经通知，该 转让对债务人不发生效力。"本案中，甲公 司将债权转让给丙公司，但未通知乙公司， 因而对乙公司不发生效力。
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第7章合同的变更和转让
案例分析1
§ 某贸易商行于9月份向某服装厂订购了一批童装，总价 值18万元。某贸易商行(需方)预付了货款的20%即3.6 万元，约定年底交货，11月需方打电话给服装厂(供方)
的厂长要求变动一下童装的部分花色，当时厂长不在，
接电话的人员草草记下电话内容后，就忘了此事，等到 12月底供方将童装交给需方时，需方才发现，童装的花
拒绝承担保证责任。
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第7章合同的变更和转让
§ （二）法定变更
§ 是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。
§ 1、第308条的规定
Ø 在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人 中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收 货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失
§ 2、第258条的规定
§ 此案中,甲乙双方签定的是融资租赁合 同,而以双方一致的行为成立、履行了借 款合同。不是变更，而是更新。
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第7章合同的变更和转让
第二节 合同的转让
§ 一、合同转让概述 § （一）合同转让的含义：又称为合同主体
的变更。
§ 是以新的债务人代替原合同的债务人；以 新的债权人代替原合同的债权人；或新的 当事人承受债权，又承受债务。
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第7章合同的变更和转让
§ 二、合同转让的要件
§ 第一、须有有效合同
§ 第二、须符合法定的程序
Ø 《合同法》87条的规定：法律、行 政法规规定转让权利或者转移义务 应当办理批准、登记等手续的，依 照其规定
§ 第三、须有转让人与受让人之间的协 议
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第7章合同的变更和转让
§三、债权的转让
Ø 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履 行的，保证人仍应当承担保证责任。
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案例6-1-3可删
§ 甲金融机构与乙出租汽车公司签订了如下协议： 由甲方出资600万元人民币按乙方的具体要求购 买150辆汽车租给乙方使用，租期为5年，乙方 按期交付租金，汽车登记在乙方的名下。丙方为 乙方提供了保证担保，向甲方承诺，如乙方不能 付款，自己承担连带偿还责任。
§ （1）在让与人与债务人之间的效力
Ø 债权全部转让的，因债权让与的生效，让与人 与债务人完全脱离关系。债权部分转让的，让 与人就转让的部分与债务人脱离关系。
§ （2）在受让人与债务来自百度文库之间的效力
Ø 第一、债务人的抗辩权
¡债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张
Ø 第二、债务人的抵销权
¡债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债 权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时 到期的，债务人可以向受让人主张抵销
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案例6-2-2
§ 甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方 应于2000年10月1日付款。甲方曾欠乙 方50万元蔬菜款，应于2000年9月1日 付款。至2000年9月20日，甲方将100 万元的债权转让给丙方，丙方受让该 债权后要求乙方偿付，乙方以甲方尚 欠50万元蔬菜款为由主张抵销权，只 付给丙50万元。
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2020/11/26
第7章合同的变更和转让
第一节 合同的变更
§ 一、合同变更的概念
§ （一）严格意义的合同变更
§ 合同变更有狭义和广义之分。狭义的变更 是指合同内容的某些变化，是在主体不变的条 件下，在合同没有履行或没完全履行之前，由 于一定的原因由当事人对合同约定的权利义务 进行局部调整。合同变更包括合意变更和单方 行使变更权（法定变更）两种情况。
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第7章合同的变更和转让
§（三）免责 的债务承担
Ø是指由第三人取代原债务人的地位，成 为合同中新的债务人而向债权人履行债 务，原债务人则脱离债的关系。
Ø 1、债务转移的条件
¡须存在有效的合同义务； ¡被移转的合同义务具有可移转性； ¡第三人须与债务人达成协议； ¡应当取得债权人的同意。
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第7章合同的变更和转让
§三、合同变更的种类
§ 变更分为合意变更和法定变更
§ （一）合意变更：
§ 是当事人协商一致对原合同进行变更
§ 合意变更会发生约定不明确的情况。 《合同法》第78条规定：“当事人对合同 变更的内容约定不明确的，推定为未变 更。”
§ 将此条适用于实践，会令人产生疑问。
将标的物的单价降低。在甲方催款时双方发生
争议，甲方（出卖人）的董事长提出：“我当
时同意将100元的单价降低到95元。”乙方
（买受人）主张：“你当时同意将100元的单
价降低到90元。”此时变更的内容并不明确。
双方发生争议，甲方诉至法院，要求乙方付款
1万元，并要求丙方承担连带清偿责任。丙方
以甲乙双方变更主合同未经其书面同意为由，
第7章合同的变更和转让
§1、根据合同性质不得转让的权利。
§ 第一、根据特殊信任关系而发生的债权
Ø 如雇佣、委托、租赁、加工承揽
§ 第二、专为特定债权人利益而存在的合同
Ø 专向特定人讲授外语、绘肖像
§ 第三、属于从权利的债权
Ø 如保证债权
§ 第四、不作为债权 Ø如竞业禁止约定
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第7章合同的变更和转让
案例6-1-1
§ 2002年4月2日，甲（某饲料有限责任公司）
乙（养殖专业户李某某）双方签订了买卖饲料
添加剂的书面合同。单价每公斤100元，总价
款1万元。合同由丙方（李某某所在村村长）
提供保证担保，当事人没有约定保证方式。同
年4月7日，乙方提出价钱偏高，甲乙双方协商