公司法专题讲座

董事会与股东会权力的制衡
——二者权力来源不同：股东会——股份所有权；董事会——法律法规和 公司章程的授权 ——二者的制衡： 董事会由股东会选举产生，受股东会的监督，对股东会负责。法律法 规公司章程规定应由股东会议决的事项，不得擅自进行；但是，赋予 董事会的职权，股东会不得任意进行干涉。 股东可以选择有谁出任董事、可以拒绝选择不满意的董事、提前罢免 董事，但不得干预其行使经营权。 ——董事长职权的限制 国有公司一人说了算，董事会虚化 不得授权董事长单独决定。 49条 董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程 规定。 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董 事应当在会议记录上签名。 董事会决议的表决，实行一人一票。
构
关系
格， 格，具
、
（3）关联关系的限制 ）
关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事 、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关 系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国 家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联 关系。 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系 、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
公司章程应明确的事项： 公司章程应明确的事项：
——投资及对外担保等重大事项的决策权 投资及对外担保等重大事项的决策权 ——投资及对外担保限额 投资及对外担保限额 ——为股东及实际控制人担保问题 为股东及实际控制人担保问题 16条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由 董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的 总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的 限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东 会或者股东大会决议。 问题： 问题：超限额担保是否有效 观点一、 约束对象不及于法定之外的人。公司章程对外投资及担保限额 的规定是对董事会权限的限制，实质是对董事的限制，而非对公 司权限的约束。 董事越权不能影响公司的效力。 观点二、法律明确规定，应审查章程，对方应知。不审查章程的法律后 果。有过错。
报告和执行；公司经营权； 报告和执行；公司经营权；公司管理权
监事会职权
1、罢免建议权。监事会有权“对违反法律、行政法规、公司章程或者股 东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议”。 2、召集和主持股东大会会议权。监事会有权在董事会不履行“本法规定 的召集和主持股东会会议职责时”召集和主持股东大会会议。 3、提案权。监事会有权“向股东会会议提出提案”。 4、质询权和建议权。监事可以列席董事会会议“并对董事会决议事项提 出质询或者建议”。 5、调查权。监事会“发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时， 可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。 6、诉讼权。监事会可以依照《公司法》第152条的规定（即根据特定股 东的请求，要求执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的 规定给公司造成损失的董事和高级管理人员承担赔偿责任）对董事、 高级管理人员提起诉讼。
公司治理结构内容
狭义：董事会的结构和功能、董事会、 狭义：董事会的结构和功能、董事会、董事长以及以总经理 为代表的公司经营管理层的权利义务配置， 为代表的公司经营管理层的权利义务配置，以及与此有关 的聘选、监督等制度安排。 的聘选、监督等制度安排。 广义：还包括公司的人力资源管理、收益分配与激励机制、 广义：还包括公司的人力资源管理、收益分配与激励机制、 财务制度、内部控制和风险管理系统、 财务制度、内部控制和风险管理系统、企业战略发展决策 管理系统、 管理系统、企业文化和一切与企业高层管理控制有关的其 他制度。 他制度。 ——正确设置和衡平三会的职权，使三会相互制衡，推动公 正确设置和衡平三会的职权，使三会相互制衡， 正确设置和衡平三会的职权 司的经营发展， 司的经营发展，才是完善公司治理结构的核心与目的所在
2、公司治理结构 、
内涵 公司治理结构是一套制度安排， 公司治理结构是一套制度安排，用来支配若干在企业中有重 大利害关系的团体，包括投资者（股东）、经理、 ）、经理 大利害关系的团体，包括投资者（股东）、经理、员工之 间的关系，并从这种制度安排中实现各自的经济利益。 间的关系，并从这种制度安排中实现各自的经济利益。在 所有权与经营权分离的条件下， 所有权与经营权分离的条件下，对各利益主体之间的利益 关系和责任分担进行以法律约束为内容的制度安排。 关系和责任分担进行以法律约束为内容的制度安排。 是经济问题，也是法律问题。 是经济问题，也是法律问题。
公司法专题讲座
二〇一一年十二月
三个专题 ——以有限责任公司为核心 以有限责任公司为核心
一、公司设立与出资 二、股东权利保护与股权转让 三、公司解散与清算
一、公司设立与出资 （一）公司设立条件 （二）公司设立之组织机构 （三）公司设立之出资制度 （四）公司设立之法律问题及解决
（一）公司设立条件
23条 设立有限责任公司，应当具备下列条件： （一）股东符合法定人数； （二）股东出资达到法定资本最低限额； （三）股东共同制定公司章程； （四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； （五）有公司住所。
2、股东人数 有限责任公司： 人以上50个以下；例外 有限责任公司：2人以上50个以下；例外——国有独资 50个以下 国有独资 1人有限责任公司： 人有限责任公司： 股份有限公司：2人以上 人以上200人以下 股份有限公司： 人以上 人以下 5人以上（其中须有过半数的发起人在中国境内有住 人以上（ 人以上 所）； 国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5 国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于 但应当采取募集设立方式。 人，但应当采取募集设立方式。
（二）公司设立之组织机构 1、三会及管理层 、
股东会——最高权力机构 最高权力机构 股东会 董事会——最高决策机构和内部监督者 董事会 最高决策机构和内部监督者 监事会——外部监督者 监事会——外部监督者 管理层——经营者、执行者 经营者、 管理层 经营者
股东会职权/38条 股东会职权
股东会行使下列职权： 股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事 、监事的报酬事； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出 决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。
1、名称
2条：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公 司和股份有限公司。 3条：有限责任公司和股份有限公司是企业法人。 有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司 以其全部资产对公司的债务承担责任。 股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股 份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承 担责任。
董事会职权
董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）负责召集股东会，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本的方案； （七）拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）聘任或者解聘公司经理（总经理）（以下简称经理），根据经理的 提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度。 可分为三类： 可分为三类：
股东权利： 股东权利：四类权利
公司利益分享权 现有净资产、运行所得的现实利润、 现有净资产、运行所得的现实利润、公司整体价值的潜在 增加值… 增加值 公司剩余物资利益的分配权。 公司剩余物资利益的分配权。 管理权——董事会为主，股东会为辅。 管理权——董事会为主，股东会为辅。 董事会为主 通过参加股东会、表决、提议、质询得以实现。 通过参加股东会、表决、提议、质询得以实现。 具体见下页） （具体见下页）
公司章程可自行规定的事项： 公司章程可自行规定的事项：
——表决权 股东会、董事会的表决程序和表决方式由原来的必须按出资比例确定 ，变为由公司章程确定。 ——分红比例 股东的分红比例由原来的按出资比例变为由章程自行确定，有可能出 现优先股及领取固定股息的股东。 （变相融资的可能性） ——对外投资比例 —— 取销了公司对外投资比例的硬性限制，将这一权利下放给公司股东， 由股东在章程中规定公司可对外投资的比例。 ——法定代表人 公司章程确定公司是由董事长（执行董事）还是总经理作为公司的 法定代表人。公司权利重心的移转。股东会、董事会、经理职权 的划分 判定董事长或总经理是否有权代表公司，需结合公司章程的规定
3、公司章程 ——公司宪章 、 公司宪章
公司章程的效力和约束对象 及于公司、股东、董事、监事、 及于公司、股东、董事、监事、高管 公司章程内容的多样性 强制性条款大大减少， 强制性条款大大减少，将更多的自主权交由公司股东规定 ， 如何制定好公司章程，成为出资者需要重点关注的问题。 如何制定好公司章程，成为出资者需要重点关注的问题。
结论： 结论： 1、公司章程真正成为公司的宪章，公司章程有了多样性 、公司章程真正成为公司的宪章，
2、通过章程规定可以体现极大的商业机会 、 3、对投资者有了更高的要求 、 产权交易中对章程的审查， 产权交易中对章程的审查，标的公司章程规定可能极大影响 股权价值
4、住所 住所——经营场所 经营场所 —— 公司法定地址 ——注册地 注册地 —— 主要办事机构所在地 公司设立中的纠纷——经营场所租赁 经营场所租赁 公司设立中的纠纷 问题：发起人自己名义租赁用于公司住所，谁承担责任？ 问题：发起人自己名义租赁用于公司住所，谁承担责任？ 法律规定：起诉发起人——法院支持 法律规定：起诉发起人 法院支持 公司确认并实际承担权利义务，起诉公司——法院支持 公司确认并实际承担权利义务，起诉公司 法院支持
（1）权利不能滥用 ）
股东地位系依股份平等和一票一权原则确立起来的，公司股东无论持有 股份数量多寡，原则上都不应影响到公司股东的地位,及其应承受的权 利和义务。
（2）法人格否认 ）
公 股东滥 股东滥 公 公 债权 (1)公 具备 (1) 具备 (2)针对 (2)针对 对 (3) 产 公 股东 独 股东 应当对公 ，应当对公 债务 资格 、具 债务， 责 ， 债务，严 损 连带责 。
监事会的监督职权
（1）罢免建议权 ） （2）召集和主持股东大会会议权。 ）召集和主持股东大会会议权。 （3）提案权。 ）提案权。 （4）质询权和建议权。 ）质询权和建议权。 （5）调查权。 ）调查权。 （6）诉讼权。 ）诉讼权。
公司治理之对控股股东的限制
217条 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额 百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总 额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽 然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有 的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响 的股东 20条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法 行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东 的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害 公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的， 应当依法承担赔偿责任
核心在于监督董事会、 核心在于监督董事会、经营层的行为是否符合股东利益
管理百度文库职权
（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议 （二）组织实施公司年度经营计划和投资方案； （三）拟订公司内部管理机构设置方案； （四）拟订公司的基本管理制度； （五）制定公司的具体规章； （六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； （七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘 以外的负责管理人员； （八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席 董事会会议。