讨论非婚同居

浅析：非婚同居的法律问题
一、非婚同居含义分析
非婚同居(cohabiting unmarried person of the opposite sex),非婚是指无法律障碍的两性双方尚未形成法律上的婚姻状态，而不论双方是否有结婚的意图，这样我们就能将非婚同居与违法的同居区别开来。

非婚同居的双方不得有法律上的障碍，即不能是已婚者。

1、非婚同居的概念和构成要件
“同居”，现代汉语词典这样解释：（1）同在一处居住；（2）指夫妻共同生活，也指男女双方没有结婚而共同生活。

[2]显然，婚姻家庭法规范的“同居”行为排除了纯粹为了节约住房开支或结交一般朋友的“合租合住”行为，那么，从语义上讲，就应当采用第二种释义，即男女双方没有结婚而共同居住。

在法学理论界，大多都认为广义上的非婚同居是指男女双方公开共同居住生活，但没有合法婚姻关系的两性结合。

其外延非常广阔，一切没有合法婚姻关系的男女两性同居关系都包含其中，包括事实婚姻、非法同居、未婚同居以及被宣告无效和被撤销的婚姻等情况。

从狭义上来说，非婚同居是指不为法律所禁止的，无配偶的男女双方自愿、长期、公开共同生活在一起，但又没有履行结婚登记手续的一种两性结合的方式。

简单地说，即是无配偶的男女双方符合结婚实质要件，以夫妻名义或不以夫妻名义的同居行为。

我国《婚姻法》第三条明令规定，“禁止有配偶者与他人同居。

”由此可看出，一方或双方有配偶的同居，无论是否以夫妻名义，不仅为社会主义道德所谴责，也是我国婚姻法禁止的行为，其中，构成重婚的还应追究其刑事责任。

因此，此类行为不列入本文的讨论范围。

(1)非婚同居的双方必须是无配偶男女两性。

同性恋者不能构成非婚同居的主体，一方或双方有配偶的同居是违反婚姻法规定的非法行为，不能构成非婚同居。

(2)双方自愿建立像夫妻一样的生活共同体，但并不具备构成合法婚姻的形式要件。

非婚同居的双方应该像夫妻一样共同生活，建立包括性生活、平常必要的共同的政治经济生活等为主要内容的共同体，但是，没有履行结婚登记手续，不构成婚姻关系。

(3)同居行为必须是公开的。

同居双方是否以夫妻名义相称不影响非婚同居行为的认定，只要同居行为是公开的，不为刻意隐藏的，就能成为非婚同居行为的构成要件。

(4)同居行为应当持续一定期间。

结合我国国情，笔者认为，非婚同居的持续期间应以两年为宜。

二、非婚同居法律地位的界定
长期以来，有两种主流观点：
1、认为非婚同居等同于非法同居。

随着时代的发展，这种观点越来越遭到各方的质疑。

首先，非法同居，是指不合法的男女同居行为。

《婚姻法》并未明文规定禁止婚前同居行为，仅凭司法解释认定非婚同居都为非法同居是不符合法理的。

其次，新《婚姻法》颁布以前，司法解释以是否以夫妻名义同居作为判断非婚同居行为法律性质的依据，仅对以夫妻名义同居生活的行为做出规定，却不规定有配偶且与他人不以夫妻名义的同居行为，这样只会为姘居、“包二奶”等真正的“非法”同居行为放行。

2、认为非婚同居就是事实婚姻。

我国在1994年2月1日之前是承认事实婚姻的，而1994年2月1日之后，不再承认事实婚姻。

笔者认为，首先，无论无配偶的男女双方是否以夫妻名义同居，都应当是当事人自愿选择的一种共同生活的方式。

法律不应该强行禁止或者是回避规范当事人的这种行为，而应当研究这种社会现象的合理性和现实性，根据实际情况，对其加以规范和引导，将其纳入法
律的轨道。

其次，非婚同居缺乏婚姻的形式要件，不论同居时间的长短，自始自终都不构成婚姻，因而不能将非婚同居关系定义为无效婚姻。

第三，是否具备婚姻的形式要件是非婚同居和合法婚姻的最关键区别所在，也就是说，是否履行结婚登记手续，得到社会的承认，是区分两者的决定因素。

所以，在我国《婚姻法》不再承认事实婚姻的现状下，非婚同居应当取代事实婚姻这一提法，成为与婚姻相对应的一个概念。

四、对构建我国非婚同居法律制度的思考
综观世界各国立法，对非婚同居主要有以下三种态度：
1、完全承认主义
2、限制承认主义
在非婚同居现象普遍存在的时代，大多数国家在一定程度上承认非婚同居关系，从而在同居关系存续期间特别是解体时更好地保护弱势一方。

一般来说，这些国家都承认非婚同居这种客观现象，只是在一些权利义务方面采取了与婚姻关系区别对待的方法，相对限制了同居当事人的一些权利，以维护婚姻关系的稳定和权威。

例如，在英国，是通过具体的判例形成的法律对非婚同居进行调整，但是同居者之间的财产纠纷，并不是由家庭法院按照与处理婚姻当事人财产相同的方式审理，而只能由民事法庭或者衡平法院审理，且是按照财产案件审理。

对非婚同居者所生子女，只有非婚母亲自动具有亲权，父亲只能请求法院作出赋予亲权的命令才能获得。

在美国，“在非婚同居人数日益增加的情况下，法律基于种种目的而不得不承认这种结合是合法的”，越来越多的城市制定了“同居伴侣关系法令”,对非婚同居者有条件的给以保护。

法国政府于2000年1月颁布了《家庭伴侣法》，规定同居伴侣可以登记为一种新型的家庭伴侣关系，允许同居伴侣享受夫妻所拥有的一些权益和责任。

3、不承认主义
对此，笔者从以下方面提出构想：
1、非婚同居的立法规制原则
（1）区别对待原则
区别对待原则，是指法律在规制非婚同居现象时，应当与婚姻关系区分开，使两者之间有一个明确的界限。

婚姻行为的权利义务关系基本上是由法律全面地加以确认和规范，具有预定性和强制性，缔结婚姻关系的当事人，必须受其约束，行使既定的权利，履行必须的义务，当事人意思自由的范围比较窄。

但非婚同居关系并非如此，非婚同居行为的内容，完全是由当事人自己来安排。

非婚同居关系何时开始和终结，家庭义务如何履行，生活开支怎样负担等，都没有一个统一的模式。

当事人选择了这种生活方式，实质上就是认可了其与婚姻的区别。

在法律上将二者区分对待，对婚姻关系予以全面规制，而对于非婚同居现象仅规制其不公平的后果，这样既能够向人们明确标示二者的不同，也是对人们选择共同生活方式自由的尊重。

（2）态度中立原则
中立原则是指法律在处理非婚同居关系时，保持中立的态度，对非婚同居现象既不鼓励，也不苛责。

法律主要是侧重于规制因非婚同居而产生的不公平后果，而不在于非婚同居现象本身。

在产生不公平后果时，应当在遵循公平的原则下，重新分配当事人的利益，维持当事人利益平衡，但对于非婚同居行为既不惩罚，也不奖赏。

2、非婚同居的法律效力
非婚同居的法律效力，是指因非婚同居而产生的法律后果。

一般而言，非婚同居涉及的效力范围主要有非婚同居双方的人身关系、财产关系以及与子女间的关系。

(1)非婚同居当事人之间的人身关系
当事人之间的人身关系的内容是非婚同居与合法婚姻在法律上最关键的区别。

非婚同居欠缺婚姻的形式要件，因此当事人之间不被法律承认为夫妻关系，不产生任何配偶间的人
身关系，也不随时间的延长而自然地转化为配偶关系。

同样的，一方与对方的亲属间也不产生任何姻亲关系。

至于如何称呼这种人身关系，笔者认为，可以沿用西方的“生活伙伴关系”这一说法，或者称为“同居伙伴关系”。

这样，就可以把非婚同居关系和婚姻关系以及其他合伙关系区分对待。

(2)非婚同居当事人之间的财产关系
①非婚同居财产制。

非婚同居期间的财产关系既不同于夫妻财产关系，也不能认定为一般的合伙关系。

一般合伙的共有关系，当事人之间仅仅只存在财产关系，而非婚同居当事人是以感情为基础而共同生活产生财产关系，与合伙关系有着很大的区别，因此不能简单地按一般合伙关系来处理。

笔者认为，非婚同居归根结底是当事人之间的一项民事行为，因此双方就可以自愿约定双方在同居期间的财物所有以及债务承担，订立财产处置协议。

而此协议只要是当事人真实的意思表示，又不会违反法律的强制性规定，损害国家、集体、社会的利益以及第三人的正当权益，法院就可以认定其效力，用以作为处理当事人之间财产关系的法律依据。

具体来说就是：
对于积极财产，双方既可以约定为“共同共有”，也可以约定“分别所有”。

没有约定的情况下，应以个人所有为原则，以共同共有为补充。

一般情况下，双方同居前和同居关系持续期间的个人财产归个人所有，只有在不能分割财产或不能证明为哪方所有时，推定为共同共有。

对于消极财产，既可以约定共同债务双方共同承担，也可以约定分别承担。

在当事人没有约定的，对于共同债务，性质上应当认定为连带债务，同居双方各自对同一债务负全部给付义务，债权人对于同居当事人一方或双方可同时或先后请求全部或部分给付；对于同居当事人个人债务，应当由本人以其个人财产承担清偿责任。

需要强调的是，司法实践中在处理同居财产分割时，应当综合考虑双方的经济状况、过错程度以及对“家庭”贡献的多少，在解除同居关系时，着重照顾无过错方和保护子女、
女方权益，如一方因同居关系解除而陷入严重经济困难的，另一方应当给予一定的经济帮助，并且赋予对抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的当事人一方补偿请求权，可以要求另一方予以补偿。

②非婚同居当事人之间的财产继承权。

根据传统的民法理论，继承权的产生是基于一定的身份关系，以一定亲属间身份关系的存在为前提。

非婚同居当事人之间不存在亲属关系，从理论上说，双方无相互继承遗产的权利。

《意见》第13条规定，“……，可以根据相互扶助的具体情况处理。

”也就是说，对死亡方承担了主要扶养义务的非婚同居另一方当事人，可以以继承人以外的人的身份分得适当的遗产，实际上也就是否认了非婚同居当事人作为法定继承人继承遗产的权利。

这种情况下生存方能够得到的财产是非常有限的，对负主要扶养义务的当事人来说，不仅要承受失去同伴的痛苦，在经济上还得不到对等的补偿，实在有欠公平，不利于保护当事人特别是女方的利益。

笔者认为，随着非婚同居现象的日渐增加，我国法律应当有条件地承认当事人之间的遗产继承权，就此，可以作出以下规定：同居双方并不当然取得继承权，亦即同居双方不是当然的法定继承人，但在下列情况可以取得继承权：第一，同居生存方依据死亡一方合法有效的遗嘱取得继承权；第二，同居一方死亡而未立下遗嘱的，对死者生前尽了主要扶养义务的同居生存方，可以作为其继承人继承一部分遗产；第三，同居一方死亡而没有其他法定继承人的，同居生存方享有继承其全部遗产的权利。

③非婚同居当事人之间的扶养请求权。

抚养请求权是婚姻法赋予夫妻双方的合法权利，在非婚同居关系中，双方不具有配偶间的人身关系，不能享有扶养请求权，因而，也不能构成遗弃。

当然，非婚同居双方也可以约定相互扶养的义务，法律应承认约定效力。

（3）非婚同居当事人与子女的关系
就这点来说，世界各国几乎都规定非婚生子女与婚生子女有同样的权利。

我国《婚姻法》第25条也规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧
视。

不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。

”《继承法》第10条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。

……本法所说的子女，包括非婚生子女……”可见，非婚同居当事人所生的子女，应当适用亲属继承法关于亲子关系和继承的一切规定，具有与婚生子女完全相同的权利和义务。

就算尽可能完善非婚同居法律制度，确保发生纠纷时有法可依，法律也不可能赋予非婚同居与婚姻同等的法律效力，让所有妇女、儿童等弱者的权益得到保护，做到尽善尽美。

因此，笔者在此建议有关当事人，选择合法有效的婚姻方式，才能充分地保护自己以及家人的权益。

如果一定要选择非婚同居的结合方式，那么双方在同居之前，必须考虑清楚同居的理由及利弊，订立“非婚同居协议”，以契约的方式约定同居期间双方的权利义务，以便在产生纠纷时有据可依。