第十三章涉外继承的法律适用

第十三章涉外继承的法律适用

继承是死亡亲属对死者财产的承受。虽然带有财产转移的性质，从死者（原所有人）转移给死者亲属（继承人），但继承都是以继承人与死者（被继承人）之间存在血缘关系或法律上的婚姻关系不前提的。所有这些都关系到一国的有中国特色传统、宗教信仰、民族习惯、相应的社会制度、经济制度等。ｅ.g.例如有些国家为了防止通奸而规定非婚生子女无权继承财产，所以各国在继承方面的立法是千差万别的。各国在继承法方面的不同最主要的表现在三个方面：

1.继承人的范围,哪些人有继承权,享有继承人的资格。例如配偶的继承人资格、非婚生子女的继承人资格问题。

2.继承人顺序，各有继承权的人中间如何分类排序。

3.继承人的应继份额，财产如何分配。

例如同一顺位继承人中间是否平均分配，而有些国家规定，子女享有2/3，配偶享有1/3。

其他方面：继承权的放弃、丧失、恢复、代位继承等等也有不同，各国法律规定不同，而产生法律冲突。

一个继承案件中，如果继承人中有外国继承人或被继承人是外国当事人（即主体涉外性），或所继承的遗产全部或部分在国外（客体涉外性），或被继承人在国外死亡，或在国外成立遗嘱（法律事实涉外性），即成为一个涉外继承案件。涉外继承案件中涉及两个或两个以上的法律，到底应如何适用法律，以哪一国法律为准处理该继承案件。

ｅ.g.吴某遗产继承纠纷案

吴某系上海一大学教师，1988年辞职去日本留学。1996年在即将回国前夕，在日本骑自选车上班途中被汽车撞倒，经抢救无效，不幸身亡。其在上海工作的妻子同某以全权代理人身份由吴某大哥陪同，东渡日本、料理后事。经与日方洽谈，达成赔偿协议：“逸失利益”，吴某从死亡时至退休时止，可以获得的经济收入。

“精神损害赔偿费”：受害人父母、子女、配的精神损失。自行车的损害。

另外吴某的人身保险500万日元

周某和吴大哥带着巨额赔偿金及保险金共计人民币70余万元回到上海。(1990年)

如此巨款,吴某的父母/兄弟姐妹与吴某的妻子周某发生继承纠纷而诉至贵国法律。

吴方认为根据贵国法：吴某的父母、女儿、配偶周某为第一顺位继承人，因此，财产应在第一顺位继承人中均分。

周方认为：1.应根据日本法解决本案继承，而根据日本法规定：①法定继承中，子女为第一顺位继承人，父母为第二顺位继承人。②存在第一顺位继承人时，配偶和第一顺位继承人共同继承，子女享有2/3，配偶享有１/3。③没有第一顺位继承人时，配偶和第二顺位继承人继承。

2.“逸失利益”，以吴某健在时的劳动收入为标准计算的，属于夫妻共同财产，应划出一半归配偶，另一半恪属于遗产进行继承。

3.“精神损害赔偿”中，女儿为6岁未成年人,应首先按日本国的生活水平来计算生活费和教育费,扣除以后,再对父母/子女/配偶中分配,而且应多给予女儿相应的赔偿费。

因此，周方主张吴某父母、只有权从精神损害赔偿中获得一点，其余由第一顺位继承人继承。

在上述案中，涉及中国法（中国当事人）和日本法（法律事实发生地国及主要财产来源地车国），而且规定不一样，会对案件作出不同的审理结果，此时，到底应如何适用法律，法院应劫持周某还是吴某的亲属，这是本章所要重点解决的问题。

第一节法定继承的法律适用

一、同一制、单一制

单一制：全部遗产、不分动产和不动产，不论其位于何处，其继承都适用一个统一的冲突规范，从而导致适用同一个准据法来处理继承案件中所有遗产的继承问题，一般是以被继承人的属人法作为准据法。（被继承人之本国法、被继承人之住所地法）

理由：（理论根据）（1）继承概依死者属人法，渊于古罗马法：按古罗马的观点：继承是继承人在法律上取得被继承人的地位，是死者法律人格的延伸。继承权是对于一个死亡者全部法律地位的一种继承。所以应按死者属人法来决定死者的法律价格由谁，以什么样方式得到延续。

优越性：简单方便，不动产统一构成遗产，适用同一法律。

不足：依此作出的判决，尤其是涉及不动产时，可能得不到不动产所在地国的承认。

二、区别制、分割制

在涉外继承中，主张就死者的遗产区分动产和不动产，分别适用不同的冲突规范，从而导致不同的准据法得到适用，即动产依死者的属人法，不动产依不动产所在地法。

最早由巴托鲁斯扩弟子巴尔特提出来，其主张动继承的法律属于“人法”，而不动产继承的法律属于物法。

理由：不动产价值圈套，与所在地国家关系密切，（土地为国家的最基本构成要素），依物之所在法的判决容易被不动产所在地国家承认和执行。

优越性：易于执行

不足：使继承关系变得更为复杂

三、遗产所在地法、不论动产和不动产，概依遗产所在地法，这是封建社会中严格属地主义的产物，没有考虑继承关系中的人身属性，因而已逐渐被淘汰。

四、我国关于涉外法定继承扩法律制度

《民法通则》第149条：（1986年通过、1987年1月1日实施）

遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法,不动产适用不动产所在地法：我国采用区别制。

《继承法》第36条：（1985年通过、1985年10月1日实施）

中国公民继承在中国境外的遗产，或继承在中国境内的外国人的遗产适用被继承人住所地法，不动产适用不动产所在地法；

外国人继承在中国境内的遗产或继承在中国境外的贵国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法，不动产适用不动产所在地法；

是否可以推定：只有主体涉外性或客体的涉外性才构成涉外继承，而仅有法律实事的涉外性不构成涉外继承。

五、继承准据法的适用范围（略）

(一)继承的开始及原因:死亡时间、自然死亡、宣告死亡（自裁决宣告之日、或认定死亡之日）。

(二)继承人的范围

(三)继承人顺序

(四)继承开始的效力：如何继承、分配遗产、继承权的放弃、丧失、恢复等。

(五)被继承人遗嘱处分财产的权利限制，特留份规定，往往属于继承法律中的强行法，适用于某一具体继承案件的继承法也应调整这一问题。

(六)无人继承财产的认定。

回头讨论前一案例（吴某继承案）

1.如何适用法律