第2章 合同法基本概念(5、6)

分析：根据《合同法》，债权人对债务人处分财 产的行为行使撤销权的条件之一是：债务人处分财产 的行为发生在债权人的债权成立之后。在本案中，咨 询公司无偿处分财产的行为发生在1998年；而电子公 司对咨询公司的追偿权发生在2001年6月电子公司向银 行支付贷款及利息之时。财产处分行为时间与债权发 生时间，与撤销权要件相悖。因此，电子公司的撤销 权不成立。
【案例2-10】 2001年1月，某市二建公司（买方）与本市某水泥 厂（卖方）签订一份水泥供货合同，约定卖方在一年 内分四期向买方供水泥900吨（分别为350、350、100、 100吨），但未明确各期具体供货时间，每吨单价110 元，货到付款。 第一批350吨于3月中旬交货，买方支付了该批货 款。第二批，按照双方交易惯例及当地惯例，应于6 月份交付，此时正值施工旺季，水泥需求量极大，卖 方为图更高利益，将库存水泥全部高价卖给其他单位。 买方因现场急需水泥，多次派人向卖方催货无果，无 奈之下只好向他处购买高价水泥。
[案例2-12] 1996年元旦，某甲（该公司职员）与某建筑安装 公司（下称建筑公司）签订内部承包协议，约定某甲 承包该公司第一项目部并作为项目经理，向公司上交 管理费，其所联系的工程以公司名义签订合同但由某 甲组织实施。 1996年7月17日，某科研所就西桥小区1号楼施工 招标，某甲代表建筑公司投标并中标，中标价168.2万 元，暂估建筑面积5100m2。次日，某甲以建筑公司 委托代理人身份与该科研所签订施工合同，工期330 天，价款168.2万元，单价每平方米270元，建筑面积 6896m2，最后以实际竣工面积计算，单价不得改变。
2．先履行抗辩权（后履行一方享有）
是指当事人互负债务，有先后履行顺序的， 先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其 履行请求，先履行一方履行债务不符合债的约定， 后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。 《合同法》第67条 ：“当事人互负债务，有 先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行 一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务 不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履 行要求。”
1998年2月20日，工程竣工验收合格并交付使用。 科研所与建筑公司双方对竣工建筑面积为5932m2无 异议，但就结算总价款出现争议。1999年上半年，双 方就结算事宜达成和解，但是，科研所并未支付结算 款。 2000年6月某甲以建筑公司怠于行使对科研所到 期债权而损害其应得款项为由，以科研所为被告，代 位建筑公司请求法院判令科研所支付剩余工程款及利 息79万元，提起代位权诉讼。
3.撤销权的行使方式
由享有撤销权的债权人以自己的名义向人民 法院提起诉讼，请求人民法院撤销债务人的不 当处分财产的行为。
4.撤销权的行使期限
《合同法》第七十五条：“撤销权自债权人知道 或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债 务人行为发生之日起五年内没有行使撤销权的， 该撤销权消灭。”
[案例2-13] 1998年3月，某咨询公司向某银行支行 （下称“银行”）贷款300万美元，并由某科技公司提 供连带责任保证。由于咨询公司未按期偿还贷款：科技 公司作为保证人与咨询公司向银行承担连带清偿责任。 2001年6月，经各方协商，某电子公司同意代替科技公 司承担保证责任，向该银行支行偿还本金200万美元、 利息47万美元，并代替科技公司向咨询公司行使追索权。 此后，电子公司陆续履行前述支付义务，并按照协议向 咨询公司追偿，均未果。 2002年，电子公司起诉咨询公司，要求追偿其已支 付的前述款项，获得生效判决的支持。但是，咨询公司 的资产状况不能满足该生效判决的执行需要。
不安抗辩权人的义务
及时通知对方
恢复履行（对方提供适当担保时）
不得任意解除合同（在合理期限内未恢复履行 能力并且未提供适当担保时才可解除）
【案例2-11] 2003年底，某发包人与某施工承包人 签订施工承包合同，约定施工到月底结付当月工程款 进度款。2004年初承包人接到开工通知后随即进场施 工，截至2004年4月，发包人均结清当月应付工程进 度款。 承包人计划2004年5月完成的当月工程量约为1200 万元，此时承包人获悉，法院在另一诉讼案中对发包 人实施保全措施，查封了其办公场所；同月，承包人 又获悉，发包人已经严重资不抵债。 2004年5月3日，承包人向发包人发出书面通知 称，“鉴于贵司工程款支付能力严重不足，本公司决 定暂时停工本工程施工，并愿意与贵司协商解决后续 事宜。”
2001年9月，施工进入淡季，卖方向买方送去未交 付的三批水泥计550吨，被买方拒收。双方为此出现争 议，并诉至法院。卖方认为，因合同未约定履行时间， 所以其可以随时履行，并未违约，有权要求买方收货、 付款。
wenku.baidu.com
分析：诚实信用是合同履行的重要原则。合同没 有约定履行期限，但是，可以根据双方交易习惯及当 地交易习惯确定，而且，买方已多次催货，并给予了 卖方足够准备时间。因此，合理的履行期限可以确定。 卖方为图更高利益无法向买方供货，应承担违约责任。 买方解除合同的主张具有法律依据。
2.5 合同的履行
2.5.1 合同履行的原则 2.5.2 合同条款空缺 2.5.3 双务合同履行中的抗辩权
2.5.1 合同履行的原则
适当履行原则 协作履行原则
经济合理原则 (《合同法》第119条）
情事变更原则
2.5.2 合同条款空缺
1.解决合同条款空缺的原则 《合同法》第61条：“合同生效后，当事人 就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有 约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能 达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易 习惯确定。”
3．不安抗辩权（先履行一方享有） 是指双务合同中，有先为给付义务的一方，在 另一方财产显著减少，有难为对待给付可能时， 享有中止履行的权利。
可以行使不安抗辩权的情形（有确切证据时） 经营状况严重恶化 转移财产、抽逃资金，以逃避债务
丧失商业信誉
有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形
1.甲水泥厂与乙施工单位订立水泥购销合同，合同约定 甲应于2003年8月1日交货，乙应于同年8月7日付款。7 月底，甲发现乙财务恶化，无支付货款能力，并有确 切证据证明，遂提出终止合同，但乙未允。则下列说 法正确的是（ ）。 A.甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保 B.甲无权不按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的 担保 C.甲无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物 D.甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究其违约 责任 答案：A
执行期间，电子公司获悉以下事实：1998年8月6 日，咨询公司与某物业管理中心（下称“物业中心”） 签订“股权转让协议”，将咨询公司所持有某贸易中 心的50％股权无偿转让给物业中心，同年9月该转让 获得主管部门批准；同年11月，国家工商行政管理局 企业注册局作出变更登记，将贸易中心的股东由咨询 公司变更登记为物业中心；1999年1月25日，《证券报》 在贸易中心的招股说明书上载明咨询公司曾转让股权。 2003年，电子公司以咨询公司无偿转让股权，恶 意侵害其债权为由，诉至法院请求撤销该无偿转让股 权行为。法院以电子公司不具备行使撤销权的债权人 资格，驳回电子公司诉讼请求。
分析：上述情况属于有证据表明发包人经营状 况严重恶化，承包人可以中止施工，并有权要求发 包人提供适当担保，并可根据是否获得担保再决定 是否终止合同。属于行使不安抗辩权的典型情形。
2.6 合同的保全 2.6.1 合同保全的概念 2.6.2 债权人的代位权 2.6.3 债权人的撤销权
2.6.1 合同保全的概念 合同保全是指法律为防止因债务人财产的不当减少而 给债权人的债权带来危害，允许债权人行使撤销权或代位 权，以保护其债权的制度。
2.6.2 债权人的代位权
1．代位权的概念 债权人代位权是指因债务人怠于行使其到期债 权，对债权人债权造成损害，债权人可以向人民法 院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。
2．代位权行使的要件
债权人与债务人之间必须有合法的债权债务存在
债务人对第三人享有到期债权 债务人怠于行使其权利
债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权
2）适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定 《合同法》第63条：“执行政府定价或者政府 指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调 整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物 的，遇价格上涨，按照原价格执行；价格下降时， 按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款 的，遇价格上涨，按照新价格执行；价格下降时， 按照原价格执行。” ——按不利于违约方处理
债权人代位行使的范围，应以保全债权的必要为限
3.代位权行使的方式
诉讼——《合同法》第73条 直接对债务人之债务人行使
4.债务人之债务人的抗辩权
债权人催促履行债务是基于法律的直接规定， 债务人之债务人不得拒绝债权人的请求，但仍 可以以同时履行抗辩权、诉讼时效期间届满的 抗辩权等抗辩理由来对抗债权人的请求。
2.5.2 双务合同履行中的抗辩权 1．同时履行抗辩权 （合同双方都享有）
指双务合同中的当事人没有先后履行顺序的，一方 在对方未为对待给付之前，可拒绝履行自己债务的权 利。
《合同法》第66条:“当事人互负债务，没有先后履 行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权 拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时， 有权拒绝其相应的履行要求。”
2.解决合同条款空缺的具体规定
1）适用于普通商品的具体规定 质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有 国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的 的特定标准履行。 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价 格履行。 履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履 行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在 履行义务一方所在地履行。 履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以 随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
此外，1999年1月25日，《证券报》曾刊载咨询 公司转让股权。从该日期起，电子公司就知道或 者应当知道贸易中心股权转让一事，并能知道是 无偿转让的，撤销权行使期间应从该日起算。而 电子公司是2003年主张行使撤销权的，已经超过 撤销权行使的一年期限。因此，即使电子公司享 有撤销权，也因期限已过而不能得到支持。
分析：某甲提起代位权诉讼并可能得到支持，应 当符合下列条件： ①某甲对建筑公司的债权合法； ②建筑公司怠于行使对科研所的到期债权，对某 甲造成损害； ③某甲对建筑公司的债权已到期； ④建筑公司对科研所的债权不是专属于建筑公司 自身的债权。
经两级法院判决认定，某甲代位权诉讼的第一 项条件成立，即某甲基于内部合同对建筑公司的债 权合法成立；第三项条件成立，即根据承包合同， 建筑公司尚有对某甲未付款项；第四项条件成立， 即建筑公司对科研所的债权（如有），不是具有人 身性质等专属权利；但是，第二项条件不具备，根 据建筑公司与科研所合同约定的单价，结合合同履 行情况——建筑公司实际完成工程量、科研所向建 筑公司实际付款金额，发现科研所已经超付工程款， 建筑公司对科研所不享有到期债权。因此，某甲代 位权诉讼请求被驳回。
2.甲向乙购买钢材，双方在买卖合同中没有约定履行顺 序。此时乙向甲供应了一半的货物，要求甲付款。关 于甲的做法，下列说法正确的是（ ）。 A.不得主张同时履行抗辩权 B.可以就全部货物主张同时履行抗辩权 C.只能就未给付的货物主张同时履行抗辩权 D.可以主张乙未完全履行而行使合同解除权 答案：C
2.6.3 债权人的撤销权 1．撤销权的概念
撤销权是指债权人针对债务人滥用其财产处分权 而损害债权人的债权的行为，请求人民法院予以撤 销的权利。
2．撤销权行使的构成要件 1）客观要件 债务人实施了处分财产的行为，此类行为包括: 放弃到期债权 无偿转让财产 以明显不合理的低价转让财产 债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后 债务人处分财产的行为已经发生效力 债务人处分财产的行为侵害债权人债权 2）主观要件 在债务人处分行为是有偿时，债务人与第三人在主 观上具有恶意。