企业如何规避劳动法风险——劳动合同签订的技巧与风险的规避

答：在合同中规定对岗位、地点等用 人单位可作出单方面变更的意义在于 让用人单位在合理范围内进行调整， 而不是任意的调整。 任何的变更都必须考虑合理性 1、工作地点的变更——路途 2、工作内容的变更——体力 3、工作部门的变更——能力 4、工作岗位的变更——绩效
在合同中规定对岗位、地点等 用人单位可作出单方面变更的 意义在于让用人单位在合理范 围内进行调整，而不是任意的 调整。
4、工作时间和休息休假的约定 5天8小时标准工时制度
特殊工时制度的约定 1、约定要明确 2、约定了就要严格实施 3、必须要有证据证明劳动者知 悉其本人实施的工时制度
实行不定时工作制的对象：
企业中的高级管理人员、外勤人员、 推销人员、部分值班人员和其他因工作 无法按标准工作时间衡量的职工；
企业中的长途运输人员、出租汽车司机 和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以 及因工作性质特殊，需激动作业的职工； 其他因生产特点、工作特点需要或职 责范围的关系，适合实行不定时工作制 的职工
我国《劳动合同法》就是按照劳动合 同的这一分类标准，将劳动合同的期 限分为有固定期限、无固定期限和以 完成一定的工作为期限。为了充分保 护劳动者的合法权益，《劳动合同法 》还规定了应当订立无固定期限的劳 动合同的情形，避免用人单位只使用 劳动者的“黄金年龄”。
问题：公司为了规避连续订立 两次固定期限劳动合同后必须 订立无固定期限劳动合同的强 制性规定，与劳动者协商变更 劳动合同期限，并订立了书面 的变更协议，对于该做法，你 的意见是什么？
（２）按照劳动合同产生的方 式来划分，劳动合同可分为三 种：
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<１>录用合同，它是指用人单位在国 家劳动部门下达的劳动指标内，通过 公开招收、择优录用的方式订立的劳 动合同。录用合同一般适用于招收普 通劳动者。目前，全民所有制企业、 国家机关、事业单位、社会团体等用 人单位招收录用劳动合同的特点是： 用人单位按照预先规定的条件，面向 社会，公开招收劳动者；应招者根据 用人单位公布的条件，自愿报名；用 人单位全面考核、择优录用劳动者； 双方签订劳动合同。
<２>无固定期限的劳动合同，它是指 企业等用人单位与劳动者订立的，没 有期限规定的劳动协议。劳动者在参 加工作后，长期在一个企业等用人单 位内从事生产或工作，不得无故离职， 用人单位也不得无故辞退。这种合同 一般适用于技术性较强，需要持续进 行的工作岗位。
主要适用人群： 1)用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期 限劳动合同。 2)劳动者在该用人单位连续工作满十年的 3)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改 制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续 工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 4)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有 本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的 情形，续订劳动合同的。 5)用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书 面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固 定期限劳动合同。
（３）按照劳动者一方人数的 不同来划分，劳动合同可分为 两种：一种是个人劳动合同， 一般是由劳动者个人同用人单 位签订；另一种是集体合同， 一般是指在中外合资企业中， 由工会代表劳动者集体同企业 签订的合同。
集体合同将在未来的立法体系 中占有主导地位
• 依据1： 《关于企业加强职工福利费 财务管理的通知》 • 依据2： 《工资条例草案》
实行综合计算工时制的对象： • 交通、铁路、邮电、水运、航空、渔 业等行业中因工作性质特殊，需连续 作业的职工
• 地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、 旅游等受季节和自然条件限制的行业 的部分职工 • 其他适合实行综合计算工时工作制的 职工
• 注意事项 • 关于职工工作时间有关问题的复函 （劳部发[1997]271号 ）中规定： • 在综合计算周期内，某一具体日(或 周)的实际工作时间可以超过8小时( 或40小时)，但综合计算周期内的总 实际工作时间不应超过总法定标准工 作时间（166.6小时），超过部分应 视为延长工作时间并按《劳动法》第 四十四条第一款的规定支付工资报酬， 其中法定休假日安排劳动者工作的，• 按《劳动法》第四十四条第三款的规 定支付工资报酬。而且延长工作时间 的小时数平均每月不得超过36小时。
• （2）劳动合同应当具备以下条款： • （一）用人单位的名称、住所和法定 代表人或者主要负责人； • （二）劳动者的姓名、住址和居民身 份证或者其他有效身份证件号码； • （三）劳动合同期限； • （四）工作内容和工作地点； • （五）工作时间和休息休假； • （六）劳动报酬； • （七）社会保险； • （八）劳动保护、劳动条件和职业危 害防护； • （九）法律、法规规定应当纳入劳动 合同的其他事项。
对于实行不定时工作制的劳动者，企 业应当根据标准工时制度合理确定劳 动者的劳动定额或其他考核标准，以 便安排劳动者休息。其工资由企业按 照本单位的工资制度和工资分配办法， 根据劳动者的实际工作时间和完成劳 动定额情况计发。对于符合带薪年休 假条件的劳动者，企业可安排其享受 带薪年休假。
• 注意： • 1、企业必须得到劳动部门的允许才 可以实施综合计算工时制度或不定时 工作制度。 • 2、如果企业在实际执行过程中没有 严格按照劳动部门的批文执行综合计 算工作时制度或不定时工作制度，那 么将被认定为实际上按照标准工作时 制度执行。例如考勤、打卡制度等。
企业如何规避劳动法风险—— 劳动合同签订的技巧与风险的 规避
人力资源服务行业属于高危行 业,你认同吗?
• 请神不易，送神亦难
一切的人事管理风险应尽可能地 控制在劳动关系正式履行之前。
即:签订劳动合同之前
劳动合同的种类和形式有哪些？
劳动合同按照不同的标准可以有不同 的分类。
（１）按照劳动合同期限的长短，劳 动合同可分为三种： <１>有固定期限的劳动合同，它是指 企业等用人单位与劳动者订立的有一 定期限的劳动协议。合同期限届满， 双方当事人的劳动法律关系即行终止。 如果双方同意，还可以续订合同，延 长期限。 主要适用人群：阶段性的劳动关系。
张天才于2008年5月9日与单位 签订为期1年的劳动合同，试用 期1个月。2008年8月1日，张天 才被单位聘用为东区总经理， 聘期为1年，考察期3个月。
• 问题二：考察期与试用期优先适 用哪个？还是累计？
<３>借调合同，也叫借用合同， 它是借调单位、被借调单位与 借调职工个人之间，为借调职 工从事某种工作，明确相互责 任、权利和义务的协议。借调 合同一般适用于借调单位急需 作用的工人或职工。当借调合 同终止时，借调职工仍然回原 单位工作。
（3）劳动合同的任意条款 劳动合同除前款规定的必备条款 外，用人单位与劳动者可以约定试用 期、培训、保守秘密、补充保险和福 利待遇等其他事项。 这是法律赋予用人单位的一项重 大权利，可以体现用人单位的个性化 要求，用人单位应当根据单位实际情 况充分加以利用，从而达到维护本单 位利益、保障劳动关系正常存续的目 的。
什么叫劳动合同的形式
劳 动 合 同 的 形 式
口头
书面
• 劳动合同的形式是指订立劳动合同的方 式。
• 书面合同是由双方当事人达成协议后， 将协议的内容用文字形式固定下来，并 经双方签字，作为凭证的合同。 • 口头合同是双方当事人口头承诺即告成 立，不必用文字写成书面形式的合同。
• 我国《劳动合同法》规定，劳动合同应 当以书面形式订立。
（5）劳动合同的法律特征 明确单位个体与员工个体之间 权利和义务，具有点对点的特 征，故此其法律效力相对最高。 因此，如何恰如其分地撰写劳 动合同将成为人力资源管理人 员的一大难题
2、合同约定条款内容填写的技 巧
1、用人单位与员工互换信息的重要性 《劳动合同法》第八条 用人单位招用劳动者时， 应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地 点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳 动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动 者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如 实说明。
小建议： 1）固定期限的劳动合同必须 注意起止时间，不要出现低级 错误，例如月份天数 2）以完成一定工作任务为期 限的劳动合同必须将工作任务 完成的标志写清写透
3、工作内容/地点的约定 问：工作部门和岗位可表述为： XX部门管理人员/生产人员/工 作人员，这样写的法律意义在 哪里？
问题分析
劳动合同中约定“公司有权根据工 作需要，调整员工的工作岗位，员工 应服从。否则，公司可以解除劳动合 同，不作任何补偿。”
（4）文本的禁止条款 所谓“文本的禁止条款”就是 指法律明确规定会使劳动合同 无效或部分无效的条款，即便 写入劳动合同文本，也会因为 违背法律规定而无效。
《劳动合同法》规定，下列劳动合同 无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者 乘人之危，使对方在违背其真实意思 的情况下订立劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定 责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制 性规定的。 劳动合同的的无效或者部分无效， 有劳动行政部门、劳动争议仲裁机构 或者人民法院确认。
<２>聘用合同，也叫聘任合同， 它是指用人单位通过向特定的 劳动者发聘书的方式，直接建 立劳动关系的合同。这种合同 一般适用于招聘有技术业务专 长的特定劳动者。如企业聘请 技术顾问、法律顾问等。
聘用制度与劳动合同制度并存时 引发的两个问题
• 张天才于2008年5月9日与单位签 订为期1年的劳动合同，2008年9 月1日，张天才被单位聘用为东 区总经理，聘期为3年，即到 2011年8月31日为止。 • 问题一：张天才的劳动关系到何 时终止？
实行综合计算工时工作制是从部分企 业生产实际出发，允许实行相对集中工 作、 集中休息的工作制度，以保证生产的正 常进行和劳动者的合法权益。 企业实行综合计算工时工作制以及在 实行综合计算工时工作制中采取何种工 作方式，一定要与工会和劳动者协商。 对于第三级及以上（净劳动时间350分 钟，日均耗能值7310.2千焦耳/人，相 当于重强度劳动）体力劳动强度的工作 岗位，劳动者每日连续工作时间不得超 过11小时，而且每周至少休息一天。
小建议： 1）除乙方“地址”栏外，还要增加“有效通信地址” 栏 2）在甲乙双方基本资料填写的下方增加“本人确认 以上资料真实无误，如有虚假愿意接受甲方处分。 如乙方资料发生变更，应在5个工作日内向公司人事 部提交书面说明及相应材料”
2、劳动合同期限的约定 《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个 月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动 合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二 个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同， 试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用 期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳 动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约 定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期 限
<３>以完成一定工作为期限的劳动合 同，它是指以劳动者所担负的工作任 务来确定合同期限的劳动合同。如以 完成某项科研，以及带有临时性、季 节性的劳动合同。合同双方当事人在 合同存续期间建立的是劳动法律关系， 劳动者要加入劳动单位集体，遵守劳 动单位内部规则，享受某种劳动保险 待遇。
主要适用人群： 1）劳动者所参与的工作任务属于短期 的一次性工作任务，不具有重复性； 2）劳动者所参与的工作任务必须具有 一定的独立性，工作性质或者整体上 的部分性，或者有阶段性、季节性、 项目性，可适用于单项工作、可按项 目承包的工作、因季节原因需临时用 工的工作和其他双方约定的以完成一 定工作任务为期限的工作。
关于综合计算工时制度及不定 时工作制度的其他问题：
实行了综合计算工时制度或不 定时工作制度后如何计付加班 工资？
• 实行综合计算工时： • 超过166.6小时的那部分按150%支付 加班工资。安排法定节假日上班按 300%计付加班工资,安排休息日上班 无须计付加班工资。 • 实行不定时工作制： • 无论何时上班均不存在加班工资的支 付问题。 • 深圳市：只要安排在法定节假日上班 就必须计付300%的加班工资。