第四章第一节 法律行为概述

第四章法律行为

第一节概述

一、法律行为的特征

（一）特征

——是以意思表示为要素，旨在发生私法上后果的法律事实。

1、特征

（1）属于法律事实；

（2）属于法律事实中的人的行为；

（3）以意思表示为要素；

——所谓“意思表示”是指表意人向外部表明希望发生一定私法上法律后果的意思的行为。

我国学者通说认为，法律行为以“意思表示”为必备要件，将“意思实现”纳入意思表示的范畴；德国以拉伦茨为代表的学者区别“意思表示”和“意思实现”，认为法律行为要么以“意思表示”要么以“意思实现”为必备要素。

——所谓“意思实现”是指不以意思表示而是以创设相应状态的方式，使行为人希望的法律后果实现。例如，抛弃动产；先占无主动产。

意思实现纯粹是一种实施行为，而不是表示行为。但是由于也以发生私法上的后果为目的，因此也构成法律行为。

（4）行为人为法律行为的目的在于引起私法上的后果（民事法律后果）；

第一，法律行为是行为人以引起预期民事后果为目的而实施的行为。

第二，所谓私法上的效果是指“设立、变更、终止民事权利和民事义务”。

（5）法律行为是实现私法自治的主要手段。

法律行为是实践私法自治的主要手段。所谓私法自治是指私人相互间的法律关系应取决于个人的自由意思，即：在私法自治的范围内，法律允许个人自由创设法律关系，而个人创设法律关系的最主要的方式，即“法律行为”。

罗马法以来作为对私法自治的体现，一直有遗嘱自由、契约自由等制度。18世纪后半期，受启蒙时期自然法的抽象化、一般化思潮的影响，德意志法学基于体系化思考，产生了法律行为概念。法律行为概念不同于契约、遗嘱这类现实的社会制度，它是法技术的产物。

法律行为概念是欧洲大陆法系，尤其是德国法系的根基性的基本概念，对近现代私法及法秩序的构成，起了极重要的作用。

2、概念之争

（1）法律行为还是民事法律行为？——是否存在所谓刑事、行政法律行为？

（2）法律行为是否以“合法”为要件？——是否需要创设“民事行为”这一上位概念？（期末）下列行为中属于民事法律行为的是？

A.李某捡到手表一块；

B.张某和赵某签订合同；

C.王某写作出一篇论文；

D.刘某偷窃钱某的机动车。

（二）相关概念区别

1、法律行为与意思表示

（1）法律行为可由一项或多项意思表示构成。

在双方法律行为（合同）和多方法律行为（合伙协议）中，法律行为由两个或两个以上的意思表示所构成。

（2）在意思表示之外，法律行为可能以“要物”（物的交付）为要件。

（3）法律行为也可以以“意思实现”为要件。

（4）社会典型行为也可以构成法律行为。

法律行为通常以当事人的自由协商或意思自治为基础，但是基于保护交易的需要，在涉及交通、供电等垄断企业负有“社会给付义务”的情况下，即使无意思或者意思瑕疵的情况下，也成立所谓“事实上的合同”。如，供电公司的强制缔约；又如，坐错汽车，但得支付车费，不得依错误撤销。

2、法律行为与准法律行为

——所谓“准法律行为”是指类似于法律行为的其他表示行为。又区分为“意思通知”（如催告）、“观念通知”（又称“事实通知”，如通知）和感情表示（如宽宥）。

（1）区别

第一，“准”，即“类似”、“准用”而已，本质上并不是法律行为；

第二，均以“表示”为要件，但“准法律行为”不一定以某种私法上的效果为目的，如“观念通知”。

第三，法律行为的效果是当事人希望的效果；而准法律行为的效果是法律规定的结果。（2）联系

准法律行为类推适用法律行为的规则，例如关于“行为能力”的规则，关于“意思表示

瑕疵”的规则等。

二、法律行为的分类

（一）双方行为、单方行为、多方行为、决议

——以法律行为的行为人人数为标准。

1、单方法律行为

——又称单独行为，仅由一方的意思表示成立的法律行为。

基于“任何人不得为第三人创设义务”规则，单方行为通常是处分自己权利的行为（抛弃动产），或者为他人创设权利的行为（遗嘱），或者基于法律规定或约定的权利行使行为（形成权的行使）。

单方行为根据相对人的有无，又区分为：

（1）有相对人的单方行为：如，债务的免除，代理权的授予，法定代理人的同意，撤销权等形成权的行使等；

“有相对人的单方行为”于意思表示到达相对人时发生效力。

（2）无相对人的单方行为：如，遗嘱行为（与赠与相区别）、设立财团的捐助行为（与捐赠相区别）、抛弃动产所有权等1。

“无相对人的单方行为”于作出意思表示即发生法律效力。

1、双方法律行为

——两个意思表示的合致而成立的法律行为。其中，在前的意思表示为要约，在后的意思表示为承诺。

在传统大陆法系国家，双方行为实质就是契约，德国法系根据其法律效果的不同，分为：债权契约（如租赁、买卖、借贷合同等）、物权契约（如设定房屋抵押权等）、亲属契约（如结婚、收养等）

我国《合同法》称财产性双方法律行为为“合同”，身份性双方法律行为为“协议”，即我国《合同法》的调整范围明确排除了身份协议。

关于赠与？基于“恩惠不能滥施于人”，赠与属双方法律行为。

3、多方法律行为

——又称合同行为（协同行为、共同行为），指多个方向、内容相同的意思表示一致而

1所谓捐助行为是指以设立财团法人为目的而捐出财产的行为。捐助行为得以生前为之，为生前捐助行为，一般应订立捐助章程；捐助行为也可以遗嘱方式为之，为遗嘱捐助，无另定章程的必要。

成立的法律行为。如，社团法人的设立行为，设立人为二人时，其设立行为仍属于多方行为，而非契约。

与双方行为的区别在于：双方行为是由双方互异而相对立的意思表示的合致而构成；反之，多方法律行为是由平行的同一内容的多个意思表示的一致而成立。

4、决议

——法人或其他组织的机构通过语言形式表达出来的意思所形成的结果。如：股东会决议、业主大会决议等。特点：

第一，数个意思表示内容、方向相同；

第二，可以全票或多数票方式作出；

第三，决议主要调整组织内部关系，不调整行为人之间的关系或与第三人的关系；

第四，对未表示同意的当事人也发生拘束力；

（期末）所谓单方民事行为是指？

A.根据一项意思表示就可以成立的民事行为；

B.一方当事人只享有权利，另一方当事人只负有义务的民事行为；

C.意思表示一经作出就可以生效的民事行为；

D.只需意思表示一致不必立即交付标的物即告成立的民事行为。

（期末）简述单方法律行为、双方法律行为、多方法律行为的区别？

概念、意思表示的数目、意思表示的内容、意思表示的方向、效力等。

（二）要式行为与不要式行为

1、区分的标准及概念

以法律行为是否须具备一定形式为标准，分为要式行为和不要式行为。

——要式行为是指须履行一定形式的法律行为。

——不要式行为是指无须依一定形式的法律行为。

2、法律行为的形式

——所谓法律行为的形式是指意思表示所使用的方法，包括口头、书面、登记、公证等。

近现代民法以意思自治为基本原则，当然包括了法律行为缔结形式的自由。因此，法律行为原则上为不要式，作为例外，法律限定某些法律行为必须履行一定的形式，称为法定形式。同时也可基于当事人意思自由，允许当事人约定履行一定形式，称为约定形式。

（1）法定形式

书面：借款合同原则上以书面为主（自然人有约定除外）；六个月以上的租赁合同；融