非洲投资之法律环境

「
● 了解和 熟悉 当地外 商投 资法律规定
>鼓 励 、 限制 或禁止外商投 资的行 业
非洲大多数 国家虽未像我 国一 样制定系统 的外商投 资产 业指 导 目录 ,但 实际 上 存在鼓励 、 限制或禁止外商投 资的行 业 。例如
:
■ 尼 日利亚
-禁 止外 商投 资武器弹药制造 、麻 醉剂 生 产 、精神类 药 品生产和 军
,
>并 购 可 以使 公 司很 快形成 生产 力 ,并 且可 以直接 获得 非洲 开展 业 务所需 //
能获得 的许 可证 。但 是并购也存 霪矍厉昼誓 :砻柔暑叠 藿豸锝空鲺 矍
● 商业 实体 的组织形式 非洲 国家 的公 司组建形式 因其所属法系 的不 同而存在差异
:
>大
陆法 系 国家 :主 要 有 无 限公 司 、有 限公 司 、 两 合 公 司 、股 份 有 限公 司 、股份两合 公司等 。
,
``。
● 本所 实务案例 本所 曾为 一 家 从事 混凝 土生产 的 民营企 业 到非洲某 国投 资设厂提 供法律服 务 。 该企 业 原先计划在 该非洲 国家设 立 一 家独 资 企业 ,但 由于不 了解 该 国的法律环 境 ,管 理层对 计划 的可行 性存 有疑虑 。我们接 到客户 的咨询后 ,通 过本所位 于 该 国的办公室完成 了项 日可行性 的调研报 告 ,我 们 发现 :1,该 国仅 允许外 国投 资者通过与本 地公 司或个人设 立 合资企 业 的方式投 资混凝 土生 产行 业 ; 2.混 凝 土生产属于特 殊管制行 业 ,需 要取得许可 证 ,但 是 目前 该 国有 关部 门在 实践 中
>特 殊 朔 定 举 纰
三、
有 息贷 款 、潜 在 收益 与风 险不 成 比例 的交 易 (例 如 保 险 )以 及股 东有 限责任保护等在伊斯 兰 教法下是错误和违 法 的
中国企 业 投 资非洲 的注意事项
1.了 解投 资所在 国的投 资法律规定和风俗文 化
非洲 国家数量众 多 ,因 受不 同法系影响 以及 民族 、文化 的差异 ,非 洲 国家有 关外商 投 资法律 的规定 以及各 自的风俗文化不尽相 同 。 因此 ,了 解和遵 守投 资所在 国的投 资法律规定 以及 熟悉和尊重 当地 的风俗 文化对 中国企 业投 资非洲具有重要意义 。
2.不 同投 资模式及 商 业 实体 的选择
中国企 业 投 资非洲 的投 资模式大致有新设和并购两种方式 。两种方式具有各 自的优 缺点 。在新设 的情形下 ,中 国企 业 可 以选择 的商 业 实体形式会 因其所投 资的非洲 国 家不 同而有所不 同 。 中国企 业应 当根据 自己的商 业战略需要 ,同 时结合 目标 国家 的 法律规定 ,选 择最佳 的投 资模 式和 商业 实体形式 。 ● 投 资模 式 :新 设 Ⅴs并 购 非洲 国家对外 国投 资者 的投 资方式 一 般不作 限制 ,外 国投 资者可 以通过 新设或 者并购 的方式进行投 资 。 》 新设可 以使 企业更快地移植母 公司 的生产 技术 、经 营 理念和 企业文化 但是成本较 高 ,筹 建 时间较长 。
一、非洲国家概况
地区划分： 北非：埃及、利比 亚、阿尔及利亚、 摩洛哥等 南非 ：赞比亚、安 哥拉、莫桑比克、 纳米比亚、南非等 西非：加纳、尼日 利亚等 东非：肯尼亚、坦 桑尼亚、乌干达等 中非：喀麦隆、赤 道几内亚、加蓬等
南非：金、金刚石、铬矿石 北非：农矿产品、原油
西非：金刚石、铝土 矿、可可、棕榈仁
:
>仅 资本 项 目下 的外汇存在管制 ,经 常项 目下 的外汇无管制 一例如南非 >对
资本 项 目和 部 分 经 常项 目下 的外 汇 予 以管制 亚 、安 哥拉 ■ 具体管制措施举例
:
-例 如 加 蓬 、 阿 尔及 利
-超 额外汇汇 出需经批准
(例 如刚果 (金 )法 律规定超过
1万 美元
的外汇汇 出需要 经过 中央银行 的批准 );
:
大陆法系和普 通法系还存在较 多实体规定方面 的差异 ,例 如
:
■ 普通法系 :合 同 自由更为广泛 ,当 事人 的约定优 先 ,法 律对其 限制较 少 ■ 大 陆法系 :合 同 自由受到较 多限制 ,合 同条款可 能会 因为违反公平 、 善意等基本 原则而被法律认定为无效或不可执行 ● 非洲 工 商 业法 规 一 体化组织 (OHADA)— — 成 立 于 1993年 ,目 前有 16 个成 员 国 ,主 要是非洲法语 国家 。
(例 如尼 日利 亚法 律规定 国 内进 口商如 需外汇 ,须
向中央银行 申请 ,经 批准之后方 可委托授权交 易商从外汇拍卖市 场竞 买取得 )。 ● 极少数非洲 国家实现外汇 自由兑换和流 通
>举 例 :赞 比亚在
● 外商投 资收益汇 出
19叨 年取消 了外汇管制 ,汇 率 由市场调节 ,资 本项 日和
中非：金刚石、锰矿石
东非：咖啡、剑麻、丁香
2
非洲投 资之法律环境
一、
非洲 国家概况
从地域 上 分 ,非 洲通常可 以被分为东 、西 、南 、北 、 中 5个 部分 。 ● 北非—— 主要包括埃及 、利 比亚等 (图 中蓝色部分 ) ● 南非—— 主 要包括赞 比亚 、安哥拉 、南非 、毛里 求斯等 (图 中红色 部分 ) ● 西非—— 主 要包括加纳 、几 内亚 比绍 、尼 日利亚等 (图 中绿色部分 ) ● 东非—— 主要包括 肯尼 亚 、乌干达 、卢 旺达 等 (图 中黄色部分 ) ● 中非—— 主 要包括喀麦 隆 、赤道几 内亚 、加蓬等 (图 中紫色部分 ) 二、 非洲法律体系介绍
现 金项 目项下 的货 币都可 自由兑换 ,汇 率完 全 由市场供求关系决定 。
-境 外外 汇 收 入 需 限期返 回境 内 -非 贸易收 入 采用 核准制 -购 汇 核准制度
(例 如加 蓬法律规 定在 加蓬投 资注 一 个 月 内返 回加蓬境 内 ); 册 的企 业 外汇 收入要 在
(例 如安 哥拉法律规 定与 非本 国居 民签订
服 务合 同 ,须 经 安哥拉 国家银行批准 ,各 主 管部 门监 督合 同的履 行 );以 及
队、警察 、海 关人员 的服装生产等行 业 一 除前述 行 业 外 ,外 商可投 资所有行 业和 领 域 ,并 可拥 有 1OO%的 股权 ,但 油气领域 的经营需 由尼方控股 ■ 南非鼓励外商投 资制造 业 和旅游 业 ■ 阿尔及利 亚 政府鼓励外商投 资工业 和农 业 领域
>外 商投 资部分行 业 须满足 的特 定准 入 条件
(公 众 公
司 )与 封 闭型公司 (私 公司 )、 有 限公司与无 限公司 、海外公司之分 。 ・ 举 冽:在 南 非 ,注 册 公 司最 常 见 的有 三 种 形 式 :股 份 公 开 公 司 、封 闭性私人有 限公司和私人有 限公司 。 一 股份 公开公司必须有 2名 以上董 事 ,成 员不得少于 翰 内斯 堡交 易所 上 市条件 时可 以上市 。
7人 ,达 到约
一 封 闭性 私人 公 司是小公 司 的一 种通用形 式 ,这 种 企业 没有董事 业 务 由成 员亲 自开展 ,成 员必须是 自然人 。这 种 公 司最适用 于 /其 小型个人企 业 ,属 于有 限责任公司 。
,
>OHADA:OHADA对
所属 国家 的工 商法律进行 了统 一 ,企 业组建形式 一 股包 括合股 公 司 、两合 公 司 、有 限公司 、股份有 限公 司和 经 济利 益集 团 等。 ■ 两合 公司 中 ,公 司 内部并存 一 个或几个合伙人 ,对 公 司债 务承担单独 和无 限期 的责任 ,公 司 由无 限责任股 东合伙人进行管 理 。 ■ 参股 公司是公司 内部合伙人商定其 公司不进行 商 业登记和动产信贷 登 记 并 且 其不具有法人 资格 的公司 ,公 司不具有 公开性 。 ■ 经 济利益集 团则 由两个或几个 自然人或法人组成 ,并 明确 经 营期 限 所有 的运行方式要利于或促 进其成 员的经济活动 ,改 善或增加 经 营收
49%
'・
塞拉利 昂 :对 于手 工 采矿 、石 油与产 品零售等 限制外商投 资的领域 外商可 以参股 ,但 其股份不能超过 总股份 的 钔 %
,
>个 别 国家 的特殊规定
Leabharlann Baidu例如
:
■ 南非 的 BEE政 策 :该 政策 旨在确保南非整体发展与提 高非洲 黑人 、 有色人和 印度裔 的经济地位相结合 ,从 而解决 因南非社会贫 富差距扩
)大 陆法系与普通法系 的主要 区别
程序方面
:
:
■ 法律渊源
-大 陆法 系 :制 定法 为其 主要法 律渊源 ,判 例 一 般 不被 作 为正式法
律渊源 ,对 法 院审判无约束力
-英 美法 系 :具 有判例传 统
力。 ■ 法典编纂
`判 例
法 为其 正式法律渊源 并具有 约束
一 大 陆法系 :基 本法律 一般采用系统 的法典形式
■ 举例 :在 埃及 ,可 供选择 的公司组织 法律形式主要有 3种 :有 限责任 公 司 、股份 公司 、委托股份 公司 。委托股份 公司 由两个或更 多的合伙 人组成 ,两 人 中至少有 l位 为共 同经 营人 。
>普 通法 系 国家 :受 英 国法影 响 ,组 建形 式 一 股有 公开招股 公 司
大 以及 事 业 人 口持续增加 而造 成 的社会 治安 恶 化 等 问题 。其 中 ,B¨ BBEE法 案是其核 心立法 。
-南 非企 业 根据 B-BBEE法 案规定 的标准进行评分 ,该 评分要求并
非 强制 ,但 在 实践 中 ,通 过评分 或评 分较 高 的企 业 ,在 企业招标 项 目和给予采购优 惠措施方面会处于有利地位 。 ■ 在加 蓬投 资 的外 国企 业 ,必 须将其 不少于 10%的 股份 出售 给加蓬 国 民。 ● 尊重 当地 的风俗 习惯 ,避 免文化冲突导致 的负面后果
-英 美法 系 :一 股 不倾 向法 典形式 ,其 制 定法 一 股 是单行 的法律和
法规 ,注 重判例 的汇集和修订 ■ 诉讼程序 ■ 大 陆法系 :倾 向于职权 主义 ,即 法 官在诉讼 中起积极 的作用 ■ 英美法系 :倾 向于 当事人主义 ,即 控辩双方对抗式辩 论 ,法 官 的作用 是消极 中立 的 实体方面
>莎 F厦乙 〃 窘衫
近年来 ,非 洲某些 国家发 生过针对 中国在 当地所 开 工 厂 的罢 工 、工 潮 。⒛ 10 ” “ 年 ,赞 比亚 科 蓝 煤矿甚 至发生 中国籍 监工开枪射击 当地 工 人 事件 。背后 伏笔是 中国经 营者惯用 的加班加点 、合 同第 一 、奖金刺激 、封 闭式管理等经 营方式与 当地 劳动者 、乃至 当地社会意识形成 了冲突 。
非洲 国家 的法律 体系 主 要 受大 陆法系和普 通法系 的影 响 。此 外 ,非 洲 工 商 业法 规 一 体化组织对 中南部非洲较多 国家 的商业法 律 一 体化具有很大贡献 。 ● 受大 陆法 系 影 响 的 国家 :主 要 为法 国 、 葡萄牙 、西 班牙 等 国的殖 民地和 附 属国 ● 受普通法系影 响的国家 :主 要为英属殖 民地和 附属 国
>宗
旨:为 在 非洲 国家 内的投 资提供法律保 障 ,在 工 商领 域 内更好地 实现 地 区一 体化 议基于法 国法订 立 ,协 议条款优先于各成 员 国的国内法规
>OHADA协
● 非洲 还 存在较 多的习惯法 ,其 在相应 的地 区范 围 内发挥作用和影 响 ● 伊斯 兰 教法对在非洲 (尤 其是北非 )开 展 业 务也有较大影 响
已停 止颁 发该等许 可 证 。最 终我们帮助客户进行投 资架构 的规划 ,建 议客户通 过并购 一 家 已取 得 混凝土 生产许可证 的当地企 业部分股权 的方式进行投资 。
3.外 汇管理制度
● 非洲 国家普遍 实行 外汇 管制 制度 ,但 外汇 管制 的严格 程度 存在 差异 ,大 致 分为 以下两种类型
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日 女
:
■ 外 国银行欲 并购尼 日利亚 的银行 ,须 在尼 日利亚经营五年 以上 ,并 在 尼 日利亚 三 分之 二 以上 的州设 立 分行 (不 包括州 首府 )
>外 商投 资部分行 业 存在 的持股 比例方面 的要求
钊口 侈女
:
■ 埃及 :夕 卜 只 能 以合 资形 式设 立 建筑 公 司 ,并 且外 资股 权 不得超 过 商