第七章 合同的成立
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合同的成立， 合同的成立，意味着合同因符合一定的法定要 件而被法律认为是一种客观存在的事实。 件而被法律认为是一种客观存在的事实。 合同成立是合同订立的结果。 合同成立是合同订立的结果。
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二、合同成立的要件
（一）一般成立要件
指一切合同依法成立均必不可少的共同条件。 指一切合同依法成立均必不可少的共同条件。
–表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 表明经受要约人承诺， 表明经受要约人承诺
• （4）要约的内容必须具体确定
–具有足以使合同成立的主要条款 具有足以使合同成立的主要条款
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（二）要约邀请
1、要约邀请的概念和表现形式
又称为要约引诱， 又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要 约的意思表示。 约的意思表示。 要约邀请的表现形式有（ 合同法》 15条 要约邀请的表现形式有（《合同法》第15条）
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（三）要约的效力
3、要约的存续期间－－承诺期限 要约的存续期间－－承诺期限 －－ 要约中规定承诺期限的， （1）要约中规定承诺期限的，承诺期限即要约的 存续期间； 存续期间； 要约中没有明确规定存续期限的， （2）要约中没有明确规定存续期限的，应区分要 约形式： 约形式：
①口头形式－－立即作出承诺 口头形式－－立即作出承诺 －－ 书面形式－－ －－应当确定一段合理时间作为要约存续的 ②书面形式－－应当确定一段合理时间作为要约存续的 期限
（2）要约的实质拘束力－－对受要约人的效力 要约的实质拘束力－－对受要约人的效力 －－
• 指受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同 的法律地位。具体表现在： 的法律地位。具体表现在：
–①承诺权是受要约人享有的权利； ①承诺权是受要约人享有的权利； –②承诺的权利也是一种资格，它不能由受要约人随意转让， ②承诺的权利也是一种资格，它不能由受要约人随意转让， 否则承诺对要约人不产生效力。 否则承诺对要约人不产生效力。
例二：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50 例二：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50 吨枣庄(原产地)小枣。要约中条款齐全， 吨枣庄(原产地)小枣。要约中条款齐全，乙公司表 示接受，同时提出， 示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明 请问：乙公司的行为如何定性？ 书。请问：乙公司的行为如何定性？
• 要约的撤销采用通知的方式。撤销要约的通知应当 要约的撤销采用通知的方式。 在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
以下情形不可撤销要约： 以下情形不可撤销要约：
• ①要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不 可撤销。 可撤销。 • ②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经 受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 为履行合同做了准备工作。 为履行合同做了准备工作。
• 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据 采用数据电文形式订立合同， 电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 未指定特定系统的， 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首 次时间，视为到达时间。 次时间，视为到达时间。
• 1、订约主体存在双方或多方当事人。 订约主体存在双方或多方当事人。 • 2、订约当事人就合同主要条款达成合意。（一般条款） 订约当事人就合同主要条款达成合意。（一般条款） 。（一般条款 • 主要条款：当事人、标的和数量 （解释二：第一条） 主要条款：当事人、 解释二：第一条） • 3、合同的成立一般应经过要约和承诺。 合同的成立一般应经过要约和承诺。
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（三）要约的效力
Baidu Nhomakorabea2、要约的法律拘束力
（1）要约的形式拘束力－－对要约人的拘束力 要约的形式拘束力－－对要约人的拘束力 －－
• 指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随 指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束， 意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。 意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。
（二）特殊成立要件
指依照依照法律规定或者当事人的约定， 指依照依照法律规定或者当事人的约定，合同成立 应特别具备的条件。 实践合同、 应特别具备的条件。如：实践合同、要式合同 合同形式：以不要式为原则， 合同形式：以不要式为原则，以要式为例外
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第二节
合同订立的一般程序
案例分析一： 案例分析一： 某针织厂向某百货公司推销羊毛衫， 某针织厂向某百货公司推销羊毛衫，每件价格 380元 5000件 同年3月底前全部交货。 380元，共5000件，同年3月底前全部交货。 百货公司表示，如价格降至每件350 350元 百货公司表示，如价格降至每件350元，可以要 3000件 针织厂同意减少供货数量至3000 3000件 3000件。针织厂同意减少供货数量至3000件，并 还价每件360 360元 月底前全部交货。 还价每件360元，3月底前全部交货。该百货公司 回函表示同意。 回函表示同意。针织厂和百货公司双方遂签订一 份羊毛衫购销合同。 份羊毛衫购销合同。 请问： 请问：针织厂和百货公司的行为是订立合同的什 么过程？双方各处在什么地位？ 么过程？双方各处在什么地位？
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（二）承诺期限的计算
承诺期限的起算点： 承诺期限的起算点： 合同法》 24条 《合同法》第24条
要约以信件或者电报作出的， 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信 件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 信件未载明日期的， 信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日 期开始计算。 期开始计算。 要约以电话、传真等快速通讯方式作出的， 要约以电话、传真等快速通讯方式作出的， 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
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（三）承诺的方式（例三） 承诺的方式（例三）
原则上： 原则上：应当以通知的方式作出
承诺通知为明示方式， 承诺通知为明示方式，沉默或者不作为本身 一般不构成承诺。 一般不构成承诺。要约人对通知的方式有特 殊要求的，应当按其要求予以通知。 殊要求的，应当按其要求予以通知。
根据交易习惯或者要约表明可以通过行 根据交易习惯或者要约表明可以通过行 交易习惯或者要约表明 为方式作出的，则该行为也构成承诺。 为方式作出的，则该行为也构成承诺。
构成承诺的行为主要是作为， 构成承诺的行为主要是作为，单纯的缄默或 不作为通常不能作为承诺的意思表示。 不作为通常不能作为承诺的意思表示。
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（四）承诺的生效
承诺的生效时间： 承诺的生效时间：到达主义
所谓到达， 所谓到达，指承诺的通知到达要约人支配的 范围内，如要约人的信箱、营业场所等。 范围内，如要约人的信箱、营业场所等。
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2、要约和要约邀请的区分
①当事人的意愿不同 内容不同： ②内容不同：是否包含了合同的主要条款 ③守约的对象不同 ④法律拘束力不同
• 要约邀请对行为人无法律拘束力
注意“容纳规则” 注意“容纳规则”：
要约邀请的内容可以被要约所承继， 要约邀请的内容可以被要约所承继，要约的内 容可以被新的要约所承继的规则。 容可以被新的要约所承继的规则。
• 一是撤回通知先于要约到达受要约人。 一是撤回通知先于要约到达受要约人。 • 二是撤回通知与要约同时到达受要约人。 二是撤回通知与要约同时到达受要约人。
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（四）要约的撤回与撤销
2、要约的撤销（要约人的撤销权） 要约的撤销（要约人的撤销权）
指要约人在要约到达受要约人并生效以后， 指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将 该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。
• 第一，寄送的价目表。 第一，寄送的价目表。 • 第三，招标公告。 第三，招标公告。 • 第五，商业广告。 第五，商业广告。 第二，拍卖公告。 第二，拍卖公告。 第四，招股说明书。 第四，招股说明书。
商业广告的内容符合要约规定的， 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约
• 广告包含合同的主要条款 • 广告人明确表示愿受广告的约束，或者写明相对人只 广告人明确表示愿受广告的约束， 要作出规定的行为就可以使合同成立
–实质性变更（《合同法》第30条） 实质性变更（ 合同法》 30条 实质性变更 –非实质性变更的效力（《合同法》第31条） 非实质性变更的效力（ 合同法》 31条 非实质性变更的效力 –非实质性变更主要有以下三项： 非实质性变更主要有以下三项： 非实质性变更主要有以下三项 » 第一，在承诺中提出了要约人的法定义务。 第一，在承诺中提出了要约人的法定义务。 » 第二，在承诺中增加了说明性条款。 第二，在承诺中增加了说明性条款。 » 第三，承诺在授权范围内对要约作了修改 第三，
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一、要约
（一）要约的概念和有效条件
要约是一方当事人以缔结合同为目的， 要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方 意思表示。 当事人所作的意思表示 当事人所作的意思表示。 要约应当具备以下条件： 要约应当具备以下条件：
• （1）要约是由特定当事人作出的意思表示 • （2）要约必须向希望与之缔结合同的受要约人发出 一般必须是特定的人） （一般必须是特定的人） • （3）要约必须具有订立合同的意图
• 合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间；作出承 合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间； 诺所必要的时间； 诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间
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（四）要约的撤回与撤销
1、要约的撤回
指在要约发生法律效力之前， 指在要约发生法律效力之前，要约人阻止要 约发生效力的意思表示。 约发生效力的意思表示。
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（五）要约的失效
要约失效的原因主要有： 要约失效的原因主要有：
（1）拒绝要约的通知到达要约人。 拒绝要约的通知到达要约人。 （2）要约人依法撤销要约。 要约人依法撤销要约。 （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 （4）受要约人对要约内容作出实质性变更。 受要约人对要约内容作出实质性变更。
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习题
甲公司于9 甲公司于9月1日通过邮局向乙公司发去一 要约，并请对方在9 28日前作出答复 日前作出答复。 要约，并请对方在9月28日前作出答复。该 要约于9 日到达乙公司所在地邮局， 要约于9月7日到达乙公司所在地邮局，邮 局于9 日送至乙公司收发室， 局于9月8日送至乙公司收发室，乙公司业 务人员于9 10日看到该要约 日看到该要约。 务人员于9月10日看到该要约。要约的生效 时间是（ 时间是（ ） A.9月 B.9月 A.9月1日 B.9月7日 C.9月 D.9月10日 C.9月8日 D.9月10日
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（三）要约的效力
1、要约生效的时间 “到达主义”：要约到达受要约人时生效。 到达主义” 要约到达受要约人时生效。 到达受要约人时生效 到达时间依要约的形式不同而不同： 到达时间依要约的形式不同而不同：
①口头要约：受要约人了解时才算送达。 口头要约：受要约人了解时才算送达。 ②书面要约：送达到受要约人所能够控制的地方（如 书面要约：送达到受要约人所能够控制的地方（ 受要约人的信箱等） 受要约人的信箱等）即为到达
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三、承诺
（一）承诺的概念和有效条件
承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 有效的承诺应当具备以下条件： 有效的承诺应当具备以下条件：
• （1）承诺须是由受要约人向要约人作出的意思表示 • （2）承诺须在要约确定的期限内到达要约人 承诺须在要约确定的期限内到达要约人 要约确定的期限内 • （3）承诺的内容须与要约的内容一致（镜像规则） 承诺的内容须与要约的内容一致（镜像规则）
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第七章 合同的成立
节次
第一节 合同成立概述 第二节 合同订立的一 般程序 第三节 合同的条款 第四节 缔约过失责任
重难点
要约 承诺 格式条款 缔约过失责任
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第一节
合同成立概述
一、合同成立的概念 合同的成立， 合同的成立，是指订约当事人就合同的主 要条款达成合意。 要条款达成合意。
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二、合同成立的要件
（一）一般成立要件
指一切合同依法成立均必不可少的共同条件。 指一切合同依法成立均必不可少的共同条件。
–表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 表明经受要约人承诺， 表明经受要约人承诺
• （4）要约的内容必须具体确定
–具有足以使合同成立的主要条款 具有足以使合同成立的主要条款
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（二）要约邀请
1、要约邀请的概念和表现形式
又称为要约引诱， 又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要 约的意思表示。 约的意思表示。 要约邀请的表现形式有（ 合同法》 15条 要约邀请的表现形式有（《合同法》第15条）
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（三）要约的效力
3、要约的存续期间－－承诺期限 要约的存续期间－－承诺期限 －－ 要约中规定承诺期限的， （1）要约中规定承诺期限的，承诺期限即要约的 存续期间； 存续期间； 要约中没有明确规定存续期限的， （2）要约中没有明确规定存续期限的，应区分要 约形式： 约形式：
①口头形式－－立即作出承诺 口头形式－－立即作出承诺 －－ 书面形式－－ －－应当确定一段合理时间作为要约存续的 ②书面形式－－应当确定一段合理时间作为要约存续的 期限
（2）要约的实质拘束力－－对受要约人的效力 要约的实质拘束力－－对受要约人的效力 －－
• 指受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同 的法律地位。具体表现在： 的法律地位。具体表现在：
–①承诺权是受要约人享有的权利； ①承诺权是受要约人享有的权利； –②承诺的权利也是一种资格，它不能由受要约人随意转让， ②承诺的权利也是一种资格，它不能由受要约人随意转让， 否则承诺对要约人不产生效力。 否则承诺对要约人不产生效力。
例二：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50 例二：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50 吨枣庄(原产地)小枣。要约中条款齐全， 吨枣庄(原产地)小枣。要约中条款齐全，乙公司表 示接受，同时提出， 示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明 请问：乙公司的行为如何定性？ 书。请问：乙公司的行为如何定性？
• 要约的撤销采用通知的方式。撤销要约的通知应当 要约的撤销采用通知的方式。 在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
以下情形不可撤销要约： 以下情形不可撤销要约：
• ①要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不 可撤销。 可撤销。 • ②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经 受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 为履行合同做了准备工作。 为履行合同做了准备工作。
• 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据 采用数据电文形式订立合同， 电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间； 未指定特定系统的， 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首 次时间，视为到达时间。 次时间，视为到达时间。
• 1、订约主体存在双方或多方当事人。 订约主体存在双方或多方当事人。 • 2、订约当事人就合同主要条款达成合意。（一般条款） 订约当事人就合同主要条款达成合意。（一般条款） 。（一般条款 • 主要条款：当事人、标的和数量 （解释二：第一条） 主要条款：当事人、 解释二：第一条） • 3、合同的成立一般应经过要约和承诺。 合同的成立一般应经过要约和承诺。
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（三）要约的效力
Baidu Nhomakorabea2、要约的法律拘束力
（1）要约的形式拘束力－－对要约人的拘束力 要约的形式拘束力－－对要约人的拘束力 －－
• 指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随 指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束， 意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。 意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。
（二）特殊成立要件
指依照依照法律规定或者当事人的约定， 指依照依照法律规定或者当事人的约定，合同成立 应特别具备的条件。 实践合同、 应特别具备的条件。如：实践合同、要式合同 合同形式：以不要式为原则， 合同形式：以不要式为原则，以要式为例外
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第二节
合同订立的一般程序
案例分析一： 案例分析一： 某针织厂向某百货公司推销羊毛衫， 某针织厂向某百货公司推销羊毛衫，每件价格 380元 5000件 同年3月底前全部交货。 380元，共5000件，同年3月底前全部交货。 百货公司表示，如价格降至每件350 350元 百货公司表示，如价格降至每件350元，可以要 3000件 针织厂同意减少供货数量至3000 3000件 3000件。针织厂同意减少供货数量至3000件，并 还价每件360 360元 月底前全部交货。 还价每件360元，3月底前全部交货。该百货公司 回函表示同意。 回函表示同意。针织厂和百货公司双方遂签订一 份羊毛衫购销合同。 份羊毛衫购销合同。 请问： 请问：针织厂和百货公司的行为是订立合同的什 么过程？双方各处在什么地位？ 么过程？双方各处在什么地位？
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（二）承诺期限的计算
承诺期限的起算点： 承诺期限的起算点： 合同法》 24条 《合同法》第24条
要约以信件或者电报作出的， 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信 件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 件载明的日期或者电报交发之日开始计算。 信件未载明日期的， 信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日 期开始计算。 期开始计算。 要约以电话、传真等快速通讯方式作出的， 要约以电话、传真等快速通讯方式作出的， 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
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（三）承诺的方式（例三） 承诺的方式（例三）
原则上： 原则上：应当以通知的方式作出
承诺通知为明示方式， 承诺通知为明示方式，沉默或者不作为本身 一般不构成承诺。 一般不构成承诺。要约人对通知的方式有特 殊要求的，应当按其要求予以通知。 殊要求的，应当按其要求予以通知。
根据交易习惯或者要约表明可以通过行 根据交易习惯或者要约表明可以通过行 交易习惯或者要约表明 为方式作出的，则该行为也构成承诺。 为方式作出的，则该行为也构成承诺。
构成承诺的行为主要是作为， 构成承诺的行为主要是作为，单纯的缄默或 不作为通常不能作为承诺的意思表示。 不作为通常不能作为承诺的意思表示。
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（四）承诺的生效
承诺的生效时间： 承诺的生效时间：到达主义
所谓到达， 所谓到达，指承诺的通知到达要约人支配的 范围内，如要约人的信箱、营业场所等。 范围内，如要约人的信箱、营业场所等。
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2、要约和要约邀请的区分
①当事人的意愿不同 内容不同： ②内容不同：是否包含了合同的主要条款 ③守约的对象不同 ④法律拘束力不同
• 要约邀请对行为人无法律拘束力
注意“容纳规则” 注意“容纳规则”：
要约邀请的内容可以被要约所承继， 要约邀请的内容可以被要约所承继，要约的内 容可以被新的要约所承继的规则。 容可以被新的要约所承继的规则。
• 一是撤回通知先于要约到达受要约人。 一是撤回通知先于要约到达受要约人。 • 二是撤回通知与要约同时到达受要约人。 二是撤回通知与要约同时到达受要约人。
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（四）要约的撤回与撤销
2、要约的撤销（要约人的撤销权） 要约的撤销（要约人的撤销权）
指要约人在要约到达受要约人并生效以后， 指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将 该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。 该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。
• 第一，寄送的价目表。 第一，寄送的价目表。 • 第三，招标公告。 第三，招标公告。 • 第五，商业广告。 第五，商业广告。 第二，拍卖公告。 第二，拍卖公告。 第四，招股说明书。 第四，招股说明书。
商业广告的内容符合要约规定的， 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约
• 广告包含合同的主要条款 • 广告人明确表示愿受广告的约束，或者写明相对人只 广告人明确表示愿受广告的约束， 要作出规定的行为就可以使合同成立
–实质性变更（《合同法》第30条） 实质性变更（ 合同法》 30条 实质性变更 –非实质性变更的效力（《合同法》第31条） 非实质性变更的效力（ 合同法》 31条 非实质性变更的效力 –非实质性变更主要有以下三项： 非实质性变更主要有以下三项： 非实质性变更主要有以下三项 » 第一，在承诺中提出了要约人的法定义务。 第一，在承诺中提出了要约人的法定义务。 » 第二，在承诺中增加了说明性条款。 第二，在承诺中增加了说明性条款。 » 第三，承诺在授权范围内对要约作了修改 第三，
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一、要约
（一）要约的概念和有效条件
要约是一方当事人以缔结合同为目的， 要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方 意思表示。 当事人所作的意思表示 当事人所作的意思表示。 要约应当具备以下条件： 要约应当具备以下条件：
• （1）要约是由特定当事人作出的意思表示 • （2）要约必须向希望与之缔结合同的受要约人发出 一般必须是特定的人） （一般必须是特定的人） • （3）要约必须具有订立合同的意图
• 合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间；作出承 合理期限包括三项内容：即要约到达受要约人的时间； 诺所必要的时间； 诺所必要的时间；承诺通知到达要约人所必需的时间
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（四）要约的撤回与撤销
1、要约的撤回
指在要约发生法律效力之前， 指在要约发生法律效力之前，要约人阻止要 约发生效力的意思表示。 约发生效力的意思表示。
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（五）要约的失效
要约失效的原因主要有： 要约失效的原因主要有：
（1）拒绝要约的通知到达要约人。 拒绝要约的通知到达要约人。 （2）要约人依法撤销要约。 要约人依法撤销要约。 （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 （4）受要约人对要约内容作出实质性变更。 受要约人对要约内容作出实质性变更。
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习题
甲公司于9 甲公司于9月1日通过邮局向乙公司发去一 要约，并请对方在9 28日前作出答复 日前作出答复。 要约，并请对方在9月28日前作出答复。该 要约于9 日到达乙公司所在地邮局， 要约于9月7日到达乙公司所在地邮局，邮 局于9 日送至乙公司收发室， 局于9月8日送至乙公司收发室，乙公司业 务人员于9 10日看到该要约 日看到该要约。 务人员于9月10日看到该要约。要约的生效 时间是（ 时间是（ ） A.9月 B.9月 A.9月1日 B.9月7日 C.9月 D.9月10日 C.9月8日 D.9月10日
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（三）要约的效力
1、要约生效的时间 “到达主义”：要约到达受要约人时生效。 到达主义” 要约到达受要约人时生效。 到达受要约人时生效 到达时间依要约的形式不同而不同： 到达时间依要约的形式不同而不同：
①口头要约：受要约人了解时才算送达。 口头要约：受要约人了解时才算送达。 ②书面要约：送达到受要约人所能够控制的地方（如 书面要约：送达到受要约人所能够控制的地方（ 受要约人的信箱等） 受要约人的信箱等）即为到达
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三、承诺
（一）承诺的概念和有效条件
承诺是受要约人同意要约的意思表示。 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 有效的承诺应当具备以下条件： 有效的承诺应当具备以下条件：
• （1）承诺须是由受要约人向要约人作出的意思表示 • （2）承诺须在要约确定的期限内到达要约人 承诺须在要约确定的期限内到达要约人 要约确定的期限内 • （3）承诺的内容须与要约的内容一致（镜像规则） 承诺的内容须与要约的内容一致（镜像规则）
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第七章 合同的成立
节次
第一节 合同成立概述 第二节 合同订立的一 般程序 第三节 合同的条款 第四节 缔约过失责任
重难点
要约 承诺 格式条款 缔约过失责任
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第一节
合同成立概述
一、合同成立的概念 合同的成立， 合同的成立，是指订约当事人就合同的主 要条款达成合意。 要条款达成合意。