第五章合伙企业法律制度

• 合伙企业和独资企业的区别
两个以上的自然人
• 1、投资主体 一个自然人
合伙协议Baidu Nhomakorabea• 2、成立的基础 无
无限连带责任 • 3、责任形式 无限责任 实际交付约定的出资 • 4、出资 没有要求
• 三、合伙协议 • 概念：合伙协议是合伙人为共同出资，共 概念：合伙协议是合伙人为共同出资， 同经营和达到共同经济目的而达成的书面 协议 • 内容 • 四、注册登记 • 提交的文件包括《设立登记申请书》、合 提交的文件包括《设立登记申请书》 伙协议、合伙人身份证明、出资权属证明、 伙协议、合伙人身份证明、出资权属证明、 经营场所使用证明
第五节 入伙与退伙
一、入伙 概念：入伙，是指在合伙企业存续期间， 1、概念：入伙，是指在合伙企业存续期间， 原来不具有合伙人身份的公民经其他合伙人 同意而取得合伙人资格的民事法律行为 新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意， 2 、新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意， 并依法订立书面入伙协议。 并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时 原合伙人应向新合伙人告知合伙的经营状况 和财务状况。 和财务状况。 入伙的新合伙人和原合伙人享有同等权利， 3、入伙的新合伙人和原合伙人享有同等权利， 承担同等责任
三、合伙企业运行的几项特别规则
• 1、多数通过规则 、 • 对相对重要事项的表决，可以以多数通过原则，包 对相对重要事项的表决，可以以多数通过原则， 括投资比例多数、合伙人多数和两者并用。 括投资比例多数、合伙人多数和两者并用。具体比 例由合伙人会议决定， 例由合伙人会议决定，通过的表决对全体合伙人有 效。 • 2、平均分配利润和分担亏损规则 • 合伙企业的利润和亏损，由合伙协议约定的比例分 合伙企业的利润和亏损， 配和分担，未约定比例的， 配和分担，未约定比例的，全体合伙人平均分配和 承担， 承担，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合 伙人或由部分合伙人承担全部亏损。 伙人或由部分合伙人承担全部亏损。 • 3、竞业禁止规则 • 合伙人不得自营或与他人合营与合伙企业有竞争的 业务
第四章 合伙企业法律制度 第一节合伙企业的设立
• 一、合伙企业的概念 • 1、 合伙企业：依照《合伙企业法》在我 合伙企业：依照《合伙企业法》 国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议， 国境内设立的，由各合伙人订立合伙协议， 共同出资、共同经营、共享收益、 共同出资、共同经营、共享收益、共担风 险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带 责任的营利性经济组织 2、特点： 特点： （1）两个以上的自然人组建
• （六）退伙的法律后果、 退伙的法律后果、 • 1、合伙人死亡的法律后果 • 合伙人死亡或被宣告死亡的，其合法继承人 合伙人死亡或被宣告死亡的， 经全体合伙人同意可以继承其在合伙企业中 的财产份额为合伙人。 的财产份额为合伙人。合伙人不同意或继承 人不愿意为合伙人的， 人不愿意为合伙人的，则可由合伙企业退还 应得之财产份额给继承人。 应得之财产份额给继承人。继承承人为未成 年人的，经其他合伙人一致同意，由其监护 年人的，经其他合伙人一致同意， 人代行其权利 • 2、合伙人非因死亡而退伙的法律后果 • 其他合伙人应与其就当时合伙企业之财产负 债现状进行结算，退还退伙人应得之财产， 债现状进行结算，退还退伙人应得之财产， 此时如有未了结之业务，待了结后进行结算 此时如有未了结之业务，
（2）以合伙协议为基础 合伙人共同经营， （3）合伙人共同经营，相互为代理关 系， （4）合伙人对债务承担无限连带责任 （5）合伙是非法人营利性组织 （6）不适用破产方式解散并清算 （7）国家对其强制性规定较少
二、合伙企业设立的条件
• 1、两个以上合伙人，并且都是依法承担无 两个以上合伙人， 限责任者 • 2、有书面合伙协议 • 3、由各伙人实际缴付的出资 • 4、有合伙企业的名称 • 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件
四、对第三人就合伙企业财产主张权利的限制 • 合伙人个人对合伙人以外的第三人负有债 务或向其举债的， 务或向其举债的，未经全体合伙人同意不 得将其合伙企业财产中的份额向该第三人 设定抵押或质押。 设定抵押或质押。 • 法律禁止合伙企业某一合伙人的债权人， 法律禁止合伙企业某一合伙人的债权人， 以该债权抵销其对合伙企业的债务。 以该债权抵销其对合伙企业的债务。经全 体债权人同意，可以签订债权转让的协议， 体债权人同意，可以签订债权转让的协议， 个人所欠债务， 个人所欠债务，只能以从合伙中分得收益 清偿。非经法院裁决， 清偿。非经法院裁决，债权人不得直接以 合伙人在合伙企业中的份额实现清偿
• （四）、法定退伙 ）、法定退伙 • 1、概念：是指基于法律的规定以及法定 概念： 事由而当然退伙的情况 • 2、法定退伙的事由 ① 死亡或者被依法宣告死亡 ② 被依法宣告为无民事行为能力人 ③ 个人丧失偿债能力 ④ 被人民法院强制执行在合伙企业中的全部 份额
• （五）除名 • 1、概念：是指合伙人因有严重违反合伙 概念： 协议之规定或有其他重大不轨行为损害了 合伙企业之利益或威胁合伙企业生存与发 展而被其他合伙人一致决定开除的行为。 展而被其他合伙人一致决定开除的行为。 • 2、除名的事由 ① 未履行出资义务 ② 因故意或重大过失给合伙企业造成损失 ③ 执行合伙企业事务时有不正当行为 ④ 合伙协议约定的其他事由
第三节合伙人的权利与合伙事务的执行
• • ① ② ③ ④ ⑤ 一、合伙人的权利 1、在财产上的权利 合伙人向合伙企业履行出资义务后， 合伙人向合伙企业履行出资义务后，即与其他合 伙人共同共有企业全部财产 合伙人是合伙企业存续期间以合伙企业名义取得 财产的共有人 合伙人有权分配合伙企业每年度的经营收入 合伙企业经营效益好，需扩大投资规模时， 合伙企业经营效益好，需扩大投资规模时，合伙 人有权优先投资 合伙人经全体合伙人同意可将其财产份额转让他 人
二、越权状态下的抗辩权
• 合伙企业内部对合伙人执行合伙企业事务以 及对外代表合伙企业权利的限制， 及对外代表合伙企业权利的限制，对不知情 的善意第三人不具有抗辩权 • 四、向第三人转让份额 • 每一合伙人未经全体合伙人同意，不得将自 每一合伙人未经全体合伙人同意， 己在合伙中的投资份额全部或部分转让给第 三人。合伙人之间转让份额的， 三人。合伙人之间转让份额的，应告知全体 合伙人，以便由出价最高的合伙人优先受让。 合伙人，以便由出价最高的合伙人优先受让。 相同条件下第三人不得优于其他合伙人而取 得合伙企业的份额。 得合伙企业的份额。其他合伙人不同意转让 的应自行购买该份额
三、合伙企业的法律地位
1、多数国家认为合伙没有法人资格，但有团体 多数国家认为合伙没有法人资格， 能力， 能力，大陆法系国家赋予合伙企业以法人资 但都不能免除合伙人承担连带责任。 格，但都不能免除合伙人承担连带责任。 第三人与合伙企业的交易行为，是法人行为， 第三人与合伙企业的交易行为，是法人行为， 先由企业清偿， 先由企业清偿，不足才由合伙人承担连带责 任 我国合伙企业具有商业团体资格。 2、我国合伙企业具有商业团体资格。合伙有自 己的名称， 己的名称，以自己的名取得执照进行经营活 动，合伙企业财产未经全体合伙人同意不得 处分。 处分。
• 二、退伙 概念： （一）概念：是指已经取得合伙人身份的公民使其本 人合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。 人合伙人身份归于消灭的法律行为和事实。
任意退伙
（二）退伙分类
法定退伙 除名
（三）任意退伙,是指依合伙人自己的意思表示而决定 任意退伙, 并于适当时期（提前30 30天 并于适当时期（提前30天）告知其他合伙人而发生 的退伙行为 事由1 事由1、合伙协议约定的退伙事由出现 2、全体合伙人同意退伙 3、发生合伙人难以继续参加合伙的事由 4、其他合伙人违反合伙协议约定的义务
• 2、企业管理权力 ① 合伙人作为合伙企业财产的共有投资人对 合伙企业有全面的管理权 ② 合伙人有权了解合伙企业的经营状况和财 务状况， 务状况，重大事项的表决采取一人一票的 方式 ③ 全体合伙人可委托一名或数名合伙人执行 合伙事务，其他合伙人人有权监督、 合伙事务，其他合伙人人有权监督、质询 ④ 合伙人可对执行合伙事务的合伙人采取的 重大事项的决定行使单独否决权
二、合伙企业的财产权
• 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以 合伙企业存续期间， 合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财 产。合伙企业的财产由全体合伙人依照合伙 企业法共同管理和使用。 企业法共同管理和使用。 • 合伙企业的财产权是一种共同共有财产权， 合伙企业的财产权是一种共同共有财产权， 每个人的权利均及于合伙财产全部， 每个人的权利均及于合伙财产全部，而不是 及于自己的份额，不象按份共有人那样享有 及于自己的份额， 份额权，可以任意处分自己的份额。 份额权，可以任意处分自己的份额。合伙清 算前，合伙人不得请求分割企业财产， 算前，合伙人不得请求分割企业财产，除非 退伙。如果转让份额必须经全体合伙人同意。 退伙。如果转让份额必须经全体合伙人同意。
二、合伙事务的执行
• 1、合伙企业事务可以由全体合伙人共同执行，也 合伙企业事务可以由全体合伙人共同执行， 可以委托少数合伙人执行合伙事务 • 2、执行合伙人的权力来源于两方面，一是他们本 执行合伙人的权力来源于两方面， 身是合伙人，有企业管理权， 身是合伙人，有企业管理权，二是全体合伙人一 致同意的授权。 致同意的授权。 • 3、合伙事务执行人有诚信、谨慎管理的义务，因 合伙事务执行人有诚信、谨慎管理的义务， 不轨行为给企业造成损害要赔偿 • 4、合伙企业内部对合伙执行人权力的限制不得对 抗善意第三人 • 5、执行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙 执行合伙人是其它合伙人的代理人， 企业的法定代表人
第四节合伙企业与第三人之关系
• 一、因合伙而对第三人负连带责任 合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。 合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。 企业不足清偿到期债务的， 企业不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担 无限连带责任。 无限连带责任。 对于合伙人不清偿债务，又不解散合伙企业， 对于合伙人不清偿债务，又不解散合伙企业， 导致债权人无法追索合伙人的解决方案： 导致债权人无法追索合伙人的解决方案：一是 赋予债权人直接起诉合伙人请求偿还的权利， 赋予债权人直接起诉合伙人请求偿还的权利， 二是由债权人直接申请由法院强制解散合伙企 业拥有清偿债务
第二节合伙企业的财产权和法律地位
• 一、合伙企业的财产构成 • 1、从财产来源上说，合伙企业财产分为原始取得 从财产来源上说， 的财产和经营取得的财产。 的财产和经营取得的财产。 • 2、从财产形式上说，除有形财产外，还包括以合 从财产形式上说，除有形财产外， 伙企业名义申请的专利、商标、 伙企业名义申请的专利、商标、合伙企业的非专利 技术、服务标记、企业字号等无形财产。 技术、服务标记、企业字号等无形财产。合伙人提 供的劳务，不能直接计算成合伙企业的财产， 供的劳务，不能直接计算成合伙企业的财产，但劳 动成果可以计入。 动成果可以计入。 • 3、合伙企业财产包括合伙的出资和以合伙名义取 得的收益
• 3、退伙结算方式 • 按照合伙协议或全体合伙人协商，可以是 按照合伙协议或全体合伙人协商， 货币，也可以为实物， 货币，也可以为实物，退伙时如企业处于 亏损状态， 亏损状态，则退伙人应按照合伙协议的约 定或无约定时平均分担的方式分担亏损 • 4、退伙人退伙后对退伙前债务的责任承担 • 合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙 合伙经营期间发生亏损， 时未按约定分担或未合理分担合伙债务的， 时未按约定分担或未合理分担合伙债务的， 退伙人对原合伙的债务， 退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责 退伙人已分担合伙债务的， 任。退伙人已分担合伙债务的，对其参加 合伙期间的全部债务仍负连带责任
• 5、新合伙人对入伙前的债务承担连带责任 的理由： 的理由： 合伙财产是一种有担保的财产， ① 合伙财产是一种有担保的财产，合伙人以其 全部财产作为债务担保 新合伙人入伙前必然要了解合伙负债状况， ② 新合伙人入伙前必然要了解合伙负债状况， 同意入伙就意味着承认、 同意入伙就意味着承认、接受合伙债务 入伙的财产属于合伙企业财产， ③ 入伙的财产属于合伙企业财产，可以用于清 偿以前的债务 ④ 可以提高合伙企业的信誉 ⑤ 可以防止合伙人串通损害债权人利益