张海峡商经讲义完美版

2011年张海峡商经讲义完美版（含笔记）

商法第一章公司法

绿色字体为笔记整理部分，红色字体为重点强调部分

一、概述

（一）公司的概念和特征

公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。

总结：

1设立公司不需要审批，只需要工商登记,特殊行业除外。这是准则主义，不是核准主义。

2募集设立需要证监会审批，但是审批的不是公司设立，而是公开发行。

3一人公司和国独的社团性不体现在投资主体间，体现在管理监督主体中。

但是他俩都没有人合性性。

4普伙-有限公司-股份公司-上市公司。

注；普通合伙纯人合，分红约定；有限公司人合为主资合为辅；股份公司资合为主人合为辅；上市公司纯资合。

公司作为独立法人，必然具备最重要的三独属性：

1独立的财产

总结：A转移出资所有权；B都有最低资本限额；合伙没有这些要求。

2并且能够以自己的独立的名义享有民事、商事权利

总结：告法人名义（名称），告个人合伙人名义（告合伙企业是名称）。

3并独立承担民事、商事责任。

总结：A股东责任有限，公司责任独立！

B公司和股东是双重人格，股东是股东，公司是公司，谁也不管谁！因此，公司存在双重征税问题。公司纳企业所得税，股东纳股东的税。

合伙企业和个人独资企业不适用。

（二）公司权利能力和行为能力

（1）转投资及担保的限制。

A公司转投资对象：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

总结：1公司对外投资不能负担连带责任的规定，是相对的禁止；

2公司可以向合伙企业投资，但是国有独资公司和上市公司除外；

B公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

总结：

1对外担保，董、股决议；对内担保，股决议。

2对外担保，章程定；对内担保，法律定。

3证券公司对内担保，禁止。

4上市公司对外担保，一年内超资产总额30%，也必须股决议。而且必须经过出席会议股东表决权的三分之二以上通过。

5对内担保的限制：A接受担保的股东和B关联股东（实际控制人）必须回避表决，由无关联股东表决权过半数通过！

（2）公司举债的限制。发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的40％（《证券法》第16条）。

总结：何为净资产？净资产=总资产-负债

（三）公司的分类

1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国没有此类型）、有限责任公司（简化为有限公司）、股份有限公司（简化为股份公司）。

总结：

有限公司和股份公司的区别：

1注册资本拆分和不拆。A注册资本=股票总量=股本总额（本钱）股本=股票面额

B增资即增发股票，减资则回收注销股票。

2出资凭证区别：出资证明书和股票。

3股份是股份公司的专用概念，对应有限公司的(出资额)；(股权)两类公司的通用概念。

2、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本公司（总公司）和分公司、母公司与子公司。

母公司和子公司的关系：母是子的股东。

子公司一般分为：全资和控股子公司！

母公司全资设立的子公司是什么公司？（一人公司）最少出资多少？（10万）出资怎样到位，一次性还是分期？一次性

被全资收购的公司，要变更为（一人公司）

母公司对外负债，其债权人可否执行它对子公司的出资？可执行什么?否、可以执行母对子的股权

子公司对外负债，其债权人可否执行母公司的财产呢？什么情形下可以？否、也不能执行母公司的财产，除非子公司人格否认。

二、公司法基本制度

（一）公司合并、分立和变更

1.公司合并：强强联合

（1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续；

新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；

（2）.合并的程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

总结：1合并影响债权人利益，所以债权人有权要求提前还债或者提供担保。

2不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担。

2.公司分立：甩包袱

派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续；

新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；

公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

总结：

1分立后的公司对原来债务不负担连带责任，是以分立前（原公司和债权人）就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

2合并或者分立程序中，注销掉的公司不需要进行清算，其他情况下公司破产、经营到期的注销都需要清算，为什么呢？

因为合并和分立都对原来的公司债务由分立合并后的公司（承继）下来，对原来的公司债权人没有影响。

3.公司减资的程序：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

总结：为什么没有规定公司增资的特别程序要求呢？（有利于）债权人利益，只需要股东（大）会，（2/3以上）的表决权支持。

（二)公司董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务

董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人【财务经理、主管总监】、上市公司的董事会秘书）不得有下列行为（不含监事）：

（1）挪用公司资金；

（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（自我交易）

（5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（竟业禁止）（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；

（7）擅自披露公司秘密；

口诀；那个呆子竟拥蜜

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

总结：１为什么忠实勤勉义务没有监事呢？因为监事（不是经营）主体！