法人股东被吊销营业执照后股权转让协议履行诉讼方案

法人股东被吊销营业执照后股权转让协议履行

诉讼方案

背景：

甲公司共有A、B、C三个股东，其中C股东是法人股东，已被吊销营业执照。C股东早前将甲公司股份转让给A、B股东，但未做变更登记。现A、B股

东为规范甲公司经营，欲办理股权变更登记手续。经咨询工商登记部门，被告

知需向法院提起确权诉讼。

就上述情况来看，股东A、B可以提起三种形式的诉讼，一是确认合同权利之诉，二是股权确权之诉，三是提起申请清算之诉。

确认合同权利之诉

首先，确认合同权利之诉本身不直接确认股东A、B于股权转让后的权利。而是通过法院确认股东C应履行股权转让登记义务来间接确认股东A、B的股权。

其次，工商方面要求进行的是确认权利之诉是指商事登记关系上的确权，

而不是合同关系。

因此，个人认为直接提起股权确认之诉更符合行政部门的要求，方便而后

的行政登记。

股权确权之诉

一、法院可能的关注点

1、股东C的诉讼主体资格及文书送达问题

首先，根据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼

地位如何确定的复函》（2000年1月29日 法经[2000]24号函）规定：“吊

销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企

业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法

人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的

名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，

债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。”

其次，根据《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：……(五)

人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散；第183条规定：“公司因

本法第一百八十一条……第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起

十五日内成立清算组，开始清算”；第186条第三款的规定：“清算期间，公

司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”可以看出，被吊销营业执照后

的企业处于法定的清算状态，并且公司存续。

综上，此时股东C的诉讼主体资格并不因被吊销营业执照而受影响。如因

多年未经营导致文书送达不畅，存在一定问题，可以协调公告送达。

2、股权转让协议的合法性问题

（1）如股权转让合同签订于股东C被吊销营业执照之前

此时，股东A、B如已按约履行股权转让的支付义务，且不违反公司章程约定、对价合理，股东C的民事主体资格于签订时无瑕疵，能够签订该股权转让

协议。如股东C没有证据证明此协议的签订存在违法或被欺骗、被胁迫等《合

同法》第52条和第54条规定的合同无效或可撤销情形时，此股权转让协议合

法有效。

（2）如股权转让合同签订于股东C被吊销营业执照之后

如上所述，股东C的民事主体资格并未因被吊销营业执照而消灭，仍有签订民事合同的资格。但根据《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：……(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散；第183条规定：“公司因本法第一百八十一条……第(五)项规定而解散的，应当在解散事

由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”；第186条第三款的规定：

“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”从上述规定可

以得出，在公司被吊销营业执照后不论是否成立清算组，皆自然进入清算状态。而在清算期间，虽然公司主体资格存续，但不得从事其他与清算无关的活动。

因此，如股权转让协议在股东C被吊销执照后签订，该股权转让协议实有违法

之嫌。

3、股权转让协议合法有效情况下的股权实际状态问题

《公司法》第32条规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”因此，股权登记仅为公示性登记。虽然股东A、B、C并未

进行股权变更登记，但在股权转让协议合法有效的前提下，股东A、B也按约履行了合同义务，则该股权已实然为股东A、B所享有。

4、股权转让登记是否受法定清算程序影响

因本诉中股东C的状态特殊，法院可能会关注股权转让协议的履行是否会

影响股东C其他债权人的权利，换而言之股东C是否会存在恶意转移财产的行为。

（1）股权转让于被吊销营业执照之前

在股权转让协议有效且已支付对价的前提下，股东C的股权（财产权）就已完成转让。而清算程序仅应清算股东C于被吊销营业执照之后的权益，本确

权之诉对于股东C及其债权人的利益并无实际影响，应被认可。

（2）股权转让于被吊销营业执照之后

在此情况下，股权转让协议不仅存在瑕疵，还涉及处分股东C的清算财产

问题。从上述《公司法》清算制度的立法精神来看，此等问题应于清算程序中

解决，股东A、B可能会被驳回诉讼请求。

但是，如股东A、B确已支付股权转让对价，且合同有效，则与股东C之间产生债权债务关系；如合同无效，则与股东C之间产生因缔约过失所产生的债

权债务关系。因此，不论如何股东A、B都可以成为股东C的债权人。

进而根据《<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第七条：

“公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日

内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清

算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行

清算的；”可知，股东A、B可以向法院申请启动对股东C的清算程序，以期合法地清算股东C于甲公司的股权，理清各自关系。（注：这一方案，需事先与

股东C做好沟通、调查，并仅限股东C无其他债权人或者债务负担可控的情况

下进行，否则对申请人或被申请人皆有不利之处。）