论婚姻无效和可撤销制度

论婚姻无效和可撤销制度∙

陈苇——————————————————————————————

内容提要本文阐述建立婚姻无效和可撤销制度的意义，评价修改后的《婚姻法》新增的婚姻无效和可撤销制度的主要内容及立法理由，联系实际分析新《婚姻法》有关婚姻无效和可撤销制度尚存在的不足，借鉴外国立法经验，结合我国实际，提出进一步补充、完善立法的建议，以供我国有关机关制定法律解释参考。

关键词婚姻无效可撤销法律制度立法建议————————————————————————————————————————

一、婚姻无效与可撤销制度的意义

无效婚姻是指因欠缺某些结婚法定要件的男女两性结合，自婚姻成立之时起就不具有法律效力。即其婚姻无效指向过去，溯及既往，自始就不产生法律效力。可撤销婚姻是指欠缺某些结婚法定要件的男女两性结合，其婚姻虽已有效成立，但依法享有撤销权者可在法定期限内诉请法院撤销之。即其婚姻无效指向将来，不溯及既往，自撤销之日起无效。因此，从法律后果的角度，可以把无效婚姻和可撤销婚姻欠缺的结婚要件，分为无效要件与撤销要件两类：因其欠缺而使婚姻为无效的，称为无效要件；因其欠缺而使婚姻为可撤销的，称为撤销要件。至于何为婚姻的无效要件和撤销要件，各国立法不尽相同。例如，根据《日本民法典》第742条规定，因错误或当事人间无结婚之合意、未进行结婚申报的，为无效要件；该法第743至747条规定，结婚时未达适婚年龄、禁止重婚、违反再婚禁止期间、违反近亲结婚的限制、禁止直系姻亲间结婚、禁止直系养亲间结婚、因欺诈或胁迫而结婚的，则为撤销要件。又如，《瑞士民法典》第120条规定，结婚时当事人一方已有婚姻关系、结婚时当事人一方患有精神病或因持续存在的原因无判断能力、结婚时双方当事人有禁止结婚的近亲属关系的，为无效要件；该法第123、128条规定，结婚时一方因暂时的原因无判断能力、因误解而结婚、因受欺骗而结婚、因受胁迫而结婚、未经法定代理人同意而结婚的，为撤销要件。此外，有些外国学者还从结婚要件涉及不同主体利益的角度，将结婚的要件分为公益要件和私益要件：公益要件是指与社会公共利益有关的结婚要件；私益要件是指仅与当事人及其近亲属的利益有关的结婚要件。一般来说，违反公益要件者，为无效婚姻；违反私益要件者，为可撤销婚姻。但是，根据《日本民法典》的规定，可撤销婚姻包括公益撤销与私益撤销两种。①基于公益之理由，可由当事人、其亲属或者检察官请求法院撤销的，谓之公益撤销。如未达适婚年龄的婚姻、重婚、近亲婚、待婚期内之婚姻等，当事人、其亲属或者检察官均可以请求法院予以撤销。而基于私益之理由，仅可由当事人本人请求撤销的，谓之私益撤销。如因欺诈或胁迫而成立的婚姻，仅限于受欺诈或胁迫的当事人可以请求法院撤销。②婚姻无效制度，源于古代法。如古罗马法对结婚条件作了规定，包括婚姻的要件和障碍。婚姻成立要件包括：须有“结婚权”、须当事人的合意、须达适婚年龄、须取得“家父”或监护人同意等。婚姻障碍分为绝对障碍和相对障碍，前者如已存婚姻（禁止重婚）；后者如亲属关系的障碍（禁止直系亲间通婚

∙本文全文载载《甘肃政法学院学报》2003年第4期。

①参见史尚宽：《亲属法论》，174——176页，中国政法大学出版社，2000。

②参见：《日本民法典》第743至747条。

等）、政治身份的障碍（禁止平民与贵族间通婚等）、

以及社会风化方面的障碍（禁止通奸的双方结婚、禁止在待婚期内结婚等）。按古罗马市民法的规定，违反结婚条件的婚姻原则上不发生婚姻的效力，对重婚的还要处以刑罚。但法律行为的瑕疵可以消灭或当事人善意缔结无效婚姻的，在法学昌明时期，婚姻可能有效。如果法律行为的瑕疵消灭，从瑕疵消灭时起，发生正式婚姻的效力。但不溯及既往，故瑕疵消灭前所生子女是非婚生子女，婚姻正式成立后所生子女，才是婚生子女。①在中世纪的欧洲，教会法设立婚姻无效与撤销之制度，是基督教婚姻不解除主义的产物。基督教教义基于婚姻乃出自神意，非人力所可使之分离，而确立婚姻不解除主义。但为避免过于僵化，作为对其补救，列举一定的事由，制定婚姻无效与撤销规则。为使无效婚姻尽可能有效化，教会法还规定了无效婚姻的有效化方式，例如，无效婚姻的无效障碍已被免除或已消灭的，当事人可以重新进行合意；仅欠缺形式要件的无效婚姻，可以通过重新履行法定婚姻仪式，使之有效化。到近代社会，西方国家基于婚姻与社会的发展至关重要，自不可放任个人恣意为之。因此，采取教会法关于婚姻无效与撤销的理论，一方面不许滥为婚姻无效与撤销之主张，另一方面对男女之结合有瑕疵的婚姻，使其无效或者可撤销，不受法律的保障。②1804年《法国民法典》继受罗马法的精神，仅设婚姻无效制度。1900年《德国民法典》则基于法律行为理论兼设立婚姻无效和可撤销制度。此后，瑞士、日本、英国等国及美国的一些州相继设立了婚姻无效和可撤销制度。但是，各国立法对于婚姻无效与撤销的理解不尽一致，以致欠缺同一结婚法定要件，在甲国为无效婚姻，在乙国则为可撤销婚姻。虽然各国立法对无效婚姻与可撤销婚姻分类不尽一致，但在效力上，无效婚姻为自始无效，具有溯及既往的效力；可撤销婚姻为可能无效，婚姻在被撤销之前具有法律效力，在被撤销之后始为无效，不具有溯及既往的效力，这是无效婚姻与可撤销婚姻最主要的区别。因为，一般来说，无效婚姻与可撤销婚姻两者欠缺结婚法定要件的情形不同，其损害的利益有公益与私益之别，违法的程度有轻重之差异，故两者的法律后果有所不同。

在现代社会，有些国家单采取婚姻无效制度，而不设婚姻可撤销制度，如法国、俄罗斯、罗马尼亚、古巴、秘鲁、保加利亚等国及《美国统一结婚离婚法》。有些国家采取婚姻无效和可撤销制度并行的双轨制，如瑞士、日本、意大利等国。有的国家则取消婚姻无效制度，单设婚姻可撤销制度，如德国1998年5月通过《重新规范结婚法的法律》①（1998年7月1日生效），其结婚法对欠缺结婚要件婚姻（第1313至1318条）的规定中，不设婚姻无效制度，仅设婚姻可撤销制度。在这里，我们必须着重指出的是，无论是单采婚姻无效制度的国家，或者是兼采婚姻无效与可撤销制度并行的国家，或者是单采婚姻可撤销制度的国家，都十分注重保护善意当事人及子女的权益。例如：

《法国民法典》第201至202条规定：“经宣告无效的婚姻，如原本系善意缔结，对夫妻双方仍生效果。如仅有夫妻一方原系善意缔结，该项婚姻仅对于善意一方产生效果。”“即使缔结婚姻的双方均无善意，婚姻仍对子女产生效果。”

根据1995年《俄罗斯联邦家庭法典》第30条第3、4、5款规定，法院确认婚姻无效，不影响该婚姻所生子女的权利；法院确认婚姻无效时，有权确认善意的夫妻一方有权从另一方取得生活费，对于确认婚姻无效前的财产分割，可适用该法典第34、38、39条有关

①参见[意]彼得罗·彭梵得著：《罗马法教科书》，144——146页，中国政法大学出版社，1992；周楠：《罗马法原论》（上册），171——175页，商务印书馆，1996。

②参见陈琪炎、黄宗乐、郭振恭：《民法亲属新论》，112——113页，台湾，三民书局，1995；久保正幞、阿南成一著：《教会婚姻法》，载《外国婚姻家庭法资料汇编》，中国政法大学民法教研室内部编印，1984。