第9章 国际银团贷款合同与

9.2 国际直接银团贷款协议条款
国际银团贷款协议是国际银团贷款中最基本的 法律文件。国际银团贷款又是国际商业银行贷 款的一种特殊形式，前者与后者的关系是特殊 性与普遍性的关系，国际银团贷款是特殊性， 国际商业银行贷款是普遍性。特殊性包含了普 遍性，普遍性寓于特殊性之中并通过特殊性表 现出来。因此，国际银团贷款协议中有的条款 就是独家国际商业银行贷款协议的通用条款。 1982年 1982年3月在新加坡召开了国际贷款银团和文件 会议，拟定了《样板借款合同》 会议，拟定了《样板借款合同》，供各国银行 界参考。随着各国银行和律师的共同努力，现 在各国借款合同的条款、用语正趋向接近。
银团贷款的实质是两家以上的银行按照各方达成 的同一协议条款向一个借款人贷款。 的同一协议条款向一个借款人贷款。这就突破了 独家商业银行贷款的规模限制， 独家商业银行贷款的规模限制，对促进企业集团 的壮大和规模经济的发展起着积极的作用。 的壮大和规模经济的发展起着积极的作用。近年 来银团贷款的利率差幅在竞争激烈的背景下持续 下降，贷款期限也相应延长， 下降，贷款期限也相应延长，加上新一轮企业并 购浪潮的兴起， 购浪潮的兴起，赫赫有名的大公司需要巨额且迅 速到位的资金， 速到位的资金，而银团贷款则正好满足并购活动 的资金需求。 的资金需求。 Philip R.Wood:International Loans,Bonds and Securities Regulation,the six-volume series:Law sixand Practice of International Finance. London Sweet & Maxwell 1995
一、先 决 条 件
任何一种国际借贷或融通资金的行为都有相应的条 件要求。先决条件(Conditions Precedent)是国际 件要求。先决条件(Conditions Precedent)是国际 银团贷款协议乃至国际商业银行贷款协议中常见而 且极为重要的条款，它为贷款人提供了一种保障， 且极为重要的条款，它为贷款人提供了一种保障， 一种救济措施。一般来讲， 一种救济措施。一般来讲，国际商业银行贷款协议 签订之后，借款人享有选择提款的权利， 签订之后，借款人享有选择提款的权利，而贷款人 却负有随时提供所承诺出贷金额的义务， 却负有随时提供所承诺出贷金额的义务，为实现双 方权利义务的平衡， 方权利义务的平衡，协议增加先决条件作为对贷款 人的补救。 人的补救。典型的先决条件条款在协议中一般表述 为：贷款人依本协议提供贷款的义务于借款人满足 依本协议规定的先决条件后发生。换句话说， 依本协议规定的先决条件后发生。换句话说，在先 决条件满足之前，贷款人可暂不履行贷款义务， 决条件满足之前，贷款人可暂不履行贷款义务，这 是毫无争议的。然而， 是毫无争议的。然而，理论与实践中先决条件的内 容和法律性质问题却是复杂的。 容和法律性质问题却是复杂的。
二、陈述与保证
在国际银团贷款协议中通常有一条陈述与保证 (Representations and Warranties)条款，它是借款 Warranties)条款 条款， 人对与借贷有关的事实，包括法律、 人对与借贷有关的事实，包括法律、财务和商务等状况 所作出的说明，并对该说明的真实性作出保证， 所作出的说明，并对该说明的真实性作出保证，或者对 自己承诺的其他义务作出保证。 自己承诺的其他义务作出保证。该条款不加区别地将所 有内容堆积在一起，统称为陈述与保证，诸如“ 有内容堆积在一起，统称为陈述与保证，诸如“借款人 陈述与保证如下……”在贷款协议中较为常见 在贷款协议中较为常见。 陈述与保证如下……”在贷款协议中较为常见。 陈述与保证条款构成了借款人从贷款人处获取贷款的 基础或起码条件，事实上， 基础或起码条件，事实上，国际银团贷款协议通常明确 规定对陈述与保证条款的违背即构成对贷款协议的违背， 规定对陈述与保证条款的违背即构成对贷款协议的违背， 是贷款协议中的违约事件之一， 是贷款协议中的违约事件之一，贷款协议将允许贷款人 采取违约事件条款所规定的各种救济措施。 采取违约事件条款所规定的各种救济措施。
（三）陈述与保证条款的法律意义 1．陈述与保证是国际银团发放贷款的重要依据 2．陈述与保证条款具有贷款审查的作用 3．当借款人所作的陈述与保证失实时，将构成违 当借款人所作的陈述与保证失实时， 约，贷款银团可以采取违约救济措施
三、约 定 事 项
在国际银团贷款协议乃至国际借贷（ 在国际银团贷款协议乃至国际借贷（国际贷款和国 际债券发行）协议中， 际债券发行）协议中，贷款人要求借款人须做些什 不得做些什么，就是约定事项(covenants)。 么，不得做些什么，就是约定事项(covenants)。 约定事项中最主要的内容有三项：消极担保条款、 约定事项中最主要的内容有三项：消极担保条款、 比例平等条款和财务约定事项；其次有：合并条款、 比例平等条款和财务约定事项；其次有：合并条款、 资产保持条款、贷款的用途、 资产保持条款、贷款的用途、保险等内容以及对于 违反约定事项的救济方法等。 违反约定事项的救济方法等。
１．总括先决条件 这类先决条件的作用是使贷款人在收到令其满意的 文件证明，证明所有的法律事宜已经办妥，所需担 保得以落实之前，贷款人可以暂停履行所承担的贷 款义务。英国著名国际金融法专家菲利普 ·伍德甚至 认为，国际借贷协议几乎都是在总括先决条件得到 满足以后才发生效力。 2．每次提款的先决条件 贷款人在一份国际银团贷款协议中往往将贷款资金 分几次提供给借款人，在每次提供资金之后，借款 人的财务状况和法律地位可能会发生某种变化。贷 款人为了保护自身的利益，要求借款人每次提取贷 款时提供一些证明文件，作为提取贷款资金的先决 条件。
（二）先决条件的法律地位 先决条件是英美法经常使用的术语，大陆法没有 该术语，其相近概念——停止条件，与英美法的 该术语，其相近概念——停止条件，与英美法的 先决条件意义分歧很大。目前在国际金融市场上 所使用的各种借贷协议的模式深受英美法的影响， 几乎所有大陆法国家使用的借贷协议包括国际银 团贷款协议都是参照英美法国家的模式拟定的。 先决条件是国际银团贷款协议生效的条件，还是 仅仅发放贷款的履行条件，或者说，先决条件是 以整个合同的成立为基础，还是决定整个合同的 成立，在英国法中历来看法不一。国内外许多专 家学者对先决条件（确切地说是针对总括先决条 件）的性质争论不休。
Stanley Hurn: Syndicated Loans:A hand-book for banker and handborrower.England Woodhead-Faulkner1990. Woodhead-
三、国际银团贷款的基本方式
国际银团贷款方式从传统到现代、 国际银团贷款方式从传统到现代、从简单到复杂发 展的根本动力在于新的融资需求及融资环境（ 展的根本动力在于新的融资需求及融资环境（包括 法律环境）的出现。 法律环境）的出现。 国际银团贷款的方式依不同的标准可以划分为不同 的类别。按照贷款的期限， 的类别。按照贷款的期限，国际银团贷款可分为固 定银团贷款与不固定银团贷款两种方式。 定银团贷款与不固定银团贷款两种方式。固定银团 贷款是指几家银行联合组成国际公司。 贷款是指几家银行联合组成国际公司。 不固定银团 贷款是指银行之间虽然没有组成公司， 贷款是指银行之间虽然没有组成公司，但是长期形 成的业务联系使它们随时可以结合， 成的业务联系使它们随时可以结合，共同对某项贷 款提供资金。按照国际银团与借款人的关系划分， 款提供资金。按照国际银团与借款人的关系划分， 国际银团贷款有国际直接银团贷款与国际间接银团 贷款，这两种是国际银团贷款的传统的主要方式， 贷款，这两种是国际银团贷款的传统的主要方式， 在此基础上衍生和发展一些新方式， 在此基础上衍生和发展一些新方式，其基本原理和 框架结构无大改变。 框架结构无大改变。
二、国际银团贷款的起源与发展
国际银团贷款在第二世界大战后期无疑成为一项重要 的融资技术，但很难说清楚银团贷款究竟起始于何时。 的融资技术，但很难说清楚银团贷款究竟起始于何时。 有专家认为， 有专家认为，银团贷款是随着资本主义经济的不断发 展而出现的一种新的融资方式，起源于第二世界大战 展而出现的一种新的融资方式， 以后的美国，这有待商榷。 以后的美国，这有待商榷。美国银团贷款有很长的历 甚至是国内融资的特点。 史，甚至是国内融资的特点。德国在第一次世界大战 以前就有了银团贷款；20世纪中叶 世纪中叶， 以前就有了银团贷款；20世纪中叶，由于东西方冷 战及石油资金回流等原因形成了庞大的欧洲美元市场， 战及石油资金回流等原因形成了庞大的欧洲美元市场， 与此同时，作为有别于具有久远历史的股票、 与此同时，作为有别于具有久远历史的股票、债券的 金融产品，银团贷款在欧洲广泛使用；中国银行20 金融产品，银团贷款在欧洲广泛使用；中国银行20 世纪80年代初参加国际银团贷款 年代初参加国际银团贷款。 世纪80年代初参加国际银团贷款。
（一）先决条件的内容 国际银团贷款协议中先决条件的内容取决于 借贷双方谈判的结果，并没有固定的内容， 借贷双方谈判的结果，并没有固定的内容， 也不存在标准的先决条件条款。 也不存在标准的先决条件条款。先决条件一 般分为两类： 般分为两类：一类是涉及贷款人在借贷协议 项下的全部贷款义务的先决条件， 项下的全部贷款义务的先决条件，即所谓总 括先决条件， 括先决条件，主要指贷款人收到借款人向其 提交的并令其满意的一些重要法律文件； 提交的并令其满意的一些重要法律文件；另 一类是借款人每次提取贷款时（ 一类是借款人每次提取贷款时（借款人常常 分次或分期提取贷款） 分次或分期提取贷款）还必须满足的先决条 这实质是一种限制性措施。 件，这实质是一种限制性措施。
Peter Gabriel,Legal Aspects of Syndicated Loans, Butterworths,1986
（一）陈述与保证条款的内容 陈述与保证条款的主要内容有两个方面， 陈述与保证条款的主要内容有两个方面，一个是对 于借款人法律地位的陈述与保证， 于借款人法律地位的陈述与保证，另一个是对于借 款人财务和商务状况的陈述与保证。同时， 款人财务和商务状况的陈述与保证。同时，应该注 意国际银团贷款协议中是否有一个特殊条款： 意国际银团贷款协议中是否有一个特殊条款：“四 季青”保证。 季青”保证。 （二）陈述与保证分条款要点分析 在陈述与保证条款中， 在陈述与保证条款中，有几个特别突出的分条款 (the more prominent clauses)值得注意。 clauses)值得注意 值得注意。 1．重大不利变动条款(Material Adverse 重大不利变动条款(Material Change Clause) 2．无诉讼保证条款(Illigation Warranty) 无诉讼保证条款(Illigation 3．关于借款人有效存在与授权的条款(Valid 关于借款人有效存在与授权的条款(Valid Existence and Authorisation of the Borrower)
第9章 国际银团贷款合同与担保
9.1 9.2 9.3 9.4 裁 国际银团贷款的概念与方式 国际直接银团贷款协议主要条款 国际银团贷款的担保法律制度 国际银团贷款争议与国际商事仲
9Байду номын сангаас1 国际银团贷款的概念与方式
一、国际银团贷款的概念与特点
一般说来， 一般说来，独家商业银行的法定放款限额是不能 超过的，否则属违法行为。 超过的，否则属违法行为。如果商业银行认为一 项超过法定限额的贷款是有利可图的， 项超过法定限额的贷款是有利可图的，那么可以 通过银团贷款的方式来解决。 通过银团贷款的方式来解决。银团就是一家或几 家银行牵头，多家银行参加而组成的银行集团。 家银行牵头，多家银行参加而组成的银行集团。 由这样的一个集团按照内部的分工和比例向某一 借款人发放的贷款就是银团贷款。 借款人发放的贷款就是银团贷款。人们习惯上将 银团贷款又称辛迪加贷款（ Loans）。 银团贷款又称辛迪加贷款（Syndicated Loans）。