论自愿原则在《合同法》中的体现

参考文献(3条) 1.刘文华 新合同条文精解与典型案例 1999 2.崔楚运 合同法 1998 3.梁慧星 民法总论 1998
本文读者也读过(4条) 1. 陈生桂.CHEN Sheng-gui 论合同法的精神[期刊论文]-枣庄学院学报2011,28(3) 2. 刘艳.赵勇峰 论私法自治原则[期刊论文]-边疆经济与文化2010(2) 3. 黄斌 电子合同书面形式问题研究[学位论文]2009 4. 刘思婷 敲诈勒索罪若干问题研究[学位论文]2008
（Ｇｅｓｅｔｚ ｇｅ２ｅｎ ｄｃｎ ｕｎｌａｕｔ嗍Ｗｅｎｂｅｗｅ曲以下简称
Ｇｕｖ）中，以概括条款的形式在第１条规定：“凡在商 业交易中以竞争为目的违背善良风俗者，可请求其不 作为和损害赔偿。”概括条款自颁布之日至今已有９０ 余年却只字未改，其功能随着市场竞争手段的变化 而不断扩充，被誉为主宰整部法律的“帝王规则” （Ｋｏｎｉｇｌｉｃｈｅ Ｎｏｎｎ）‘∞，堪与德国民法典第２４２条的。诚 信”条款相媲美∽。虽然，不受商标法等专门知识产 权法保护的智力成果任何人都可以自由使用，但如果 这种使用违反效能竞争原则，具有坐享其成性质时，
其行为不构成侵权。 法国１９９７年知识产权法典第７１３—２条规定：注册
商标权人享有正、反两方面的权利，即有权禁止他人 未经许可使用与自己相同或近似的商标，也有权禁止 他人未经许可撤换自己依法贴附在商品上的商标标识。 希腊１９９４年商标法第１ ８条、第２６条的规定，与法国完
全相同。 葡萄牙商标法规定，销售商或中间商摘除、覆盖、
改变商品来源说明，在商标状况没有改变的情况下摘 除、覆盖、改变生产者用于商品上的注册商标，构成 应受到刑事处罚的不正当竞争行为；而以使消费者产 生误解的方式使用自己的注册商标，则构成应受刑事 处罚的商标不合法使用的行为。葡萄牙１９９５年工业产 权法第２６４条规定：若将属于他人之商品上的注册商 标换成自己的商标再出售，造成使消费者误认商品来 源的后果，则对撤换商品者处以两年以下监禁或处以 罚金。西班牙１９８８年商标法第３１条（３）也有类似规定。 芬兰商标法和瑞典商标法也规定，商标所有人或授权 使用人不得以使公众可能误解的方式使用商标．
２在选择对方当事人和决定合同内容方面，《合 同法》第十二条规定了合同的内容由当事人约定；第 十三条规定了当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约是希望和他人订立合同的意思表示，承诺是受要 约人同意要约的意思表示．合同法规定订立合同采取 要约、承诺方式，就是为了保证合同是当事人双方在 真实、自愿的前提下所达成的协议．根据该条规定， 合同必须经过要约、承诺两个阶段，只有要约没有承 诺，合同不能成立。《合同法》上述两条规定体现了 当事人有决定合同内容和选择对方当事人的自由．
２００１／１０ 总第２３４期
商业研究
文章编号：ｌＯｏｌ—１４８ｘ（２００１）１０－０１６８－０２
论自愿原则在《合同法》中的体现
Ｏｎ ｔｈｅ ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ ｏｆ ｆｒｅｅｄｏｍ ｉｎ＜ｃｏｎｔｒａｃｔ ｌａｗ＞
胡立心
（青岛建筑工程学院管理系。山东青岛２６６０３３）
摘要：自愿原则在民法中具有非常重要的地位，是４私法自治”的精华．我国新的《合同法》关于遵循
（二）
一些国家不是从侵犯商标权的角度，而是从禁止 不正当竞争的角度来看待商标反向假冒的．它们把禁
万方数据
一————————兰
止商标反向假冒列入反不正当竞争法中．
德国１９９啤新商标法对原商标法作了大幅度修改，
扩大了商标法保护范围，但仍然没有明确禁止在商业 活动中未经商标权人许可而摘除或撤换商标的行为． 因此德国商标法并不认为这种行为构成侵犯商标权． 而早在１９０９年６月７日德国颁布的反不正当竞争法
则Ｇ魄违到背补善充良保风护俗， 工为业反产不权正的当使竞用争。法商所标不反容向。假所冒以
就属于不正当竞争．德国法官依ＧＵⅣ第１条宣判的判 例就有此类。例如在存在模仿导致原产地欺罔之与经 济竞争密切相关的特定事实时，就可以根据ＧＵｗ第１ 条予以制止。而是否违背善良风俗，是否使竞争对手
的原产地引起本可避免的欺罔，是判断模仿行为正当 性或公平性的主要根据ｏ∞．根据ＧＵＷ第ｌ条的规定可 看出，禁止商标反向假冒的侧重点在于保护竞争者的 利益，维护正常的竞争秩序．
自愿原则的规定比原来的《经济合同法》更全面、更具体，反映了我国民法与国际接轨的趋势。虽然，
我国新的《合同法》在形式上仍保留一些对自愿原则的限制性规定，但却是实质自愿原则的体现．
关键词：自愿原则；个体意志；形式自愿；实质自愿
中图分类号：ＤＦ４１８
文献标识码：Ａ
一、自愿原则概述 民法中的自愿原则，俗称“契约自由”原则，它 是民法体系中最古老的一个基本原则．其含义包括以 下内容：１当事人有订立合同的自由，即订立或不订 立合同由当事人自己的意志所决定，别人无权非法干 涉；２有选择对方当事人的自由，即当事人有权决定 和谁订立合同；３有选择合同方式的自由，即合同双 方当事人有权决定订立合同的方式，如当事人可以选 择书面形式、口头形式和其它形式订立合同；４．有决 定合同内容的自由，即合同当事人双方经协商可以约 定各自的权利和义务；５．有变更，解除合同的自由， 即当事人双方通过协商可以变更、解除合同． 自愿原则即“契约自由”原则是资本主义国家崇 尚个体意志的产物．不可否认的是，它对推动资本主 义经济和社会的发展起了非常重要的作用。也正因为 如此，这一原则才能长期成为各国民法的基本原则． 然而，在当今资本主义社会，随着法由注重个人利益 向注重社会利益的转变，自愿原则开始受到一定的限 制。也就是说。自愿原则的遵循和适用不再是任意和 绝对的，而是有条件的。综观各国立法，都有一个通 例：自愿原则的遵循和适用都以不损害国家、社会和 他人利益为前提． 我国改革开放以前长期实行计划经济，国家利益 和集体利益至高无上，反之个体利益却较少考虑．表 现在法制上，我国当时就没有民法．改革开放以后， 我国民法体系开始建立起来，并相继颁布和实施了《民 法通则》、《经济合同法》等法律，同时自愿原则在这 些法律中开始得到体现。但由于历史的原因，在上述 法律上，关于自愿原则的规定并不全面和具体，以致 该原则的遵循与适用受到过多限制．我国新的《合同 法》除了吸收国际上通行的法律制度以外。在自愿原 则的遵循和适用上比《经济合同法》更全面、更具体， 对该原则的限制性条款有了较大删减．这表明我国法 律对个人利益的态度有了较大转变，即由。忽视。变
为“重视”． 二、我国新的《合同法》体现自愿原则的具体规
定 我国《合同法》第四条规定：“当事人依法享有
自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干 预．”这条规定不仅体现了当事人有订立合同的自由， 也是《合同法》关于自愿原则的概括表述．
综观《合同法》的内容，体现自愿原则的具体条 款还有很多。表现为：
（三）
“美国是商标法与‘反不正当竞争法’二法合一 的。‘１∞”
美国将《联邦贸易委员会法》、《商标法》的有关
论自愿原则在《合同法》中的体现
作者： 作者单位： 刊名：
英文刊名： 年，卷(期)：
胡立心 青岛建筑工程学院,管理系,山东,青岛,266033
商业研究 COMMERCIAL RESEARCH 2001(10)
日本、荷兰等国也将禁止商标反向假冒行为的规 定列入反不正当竞争法中．
按照欧洲法院１ ９９７年的判例，禁止撤换他人注册 商标也是在反不正当竞争法（即欧共体《罗马条例》） 第３６条中‘１¨。
另外，《建立世界知识产权组织公约》第二条（８） 中明文规定：“对反不正当竞争活动给予保护”是“知 识权”的一项内容。《保护工业产权巴黎公约》更是 在其第十条之二“不正当竞争”中，进一步列出了不 正当竞争的范围，其第（２）项规定：“凡在工商业活动 中违反诚实经营的竞争行为即构成不正当竞争的行 为．”第（３）项规定：“特别禁止下列情况：（ａ）采用任 何手段对竞争对方的企业、商品或工商业活动造成混 乱的一切行为；（ｂ）在经营商业中利用谎言损害竞争 对方的企业、商品或工业活动的信誉的；（ｃ）在经营 商业中使用会使公众对商品的性质、制造方法、特 点、适用目的或数量发生混乱的表示或说法。”可以 看出，商标反向假冒的主要特征也为《保护工业产权 巴黎公约》第十条之二“不正当竞争”条款所涵盖， 因而在此它也被看作一种不正当竞争行为，并被予以 禁止．
规定：禁止摘除商标，零售者（指销售者一引者注）
可以添加自己的商标但不能摘除生产者的商标。 澳大利亚１９９５年商标法第１２１条规定，如果商标
注册人和授权使用人在标贴注册商标的商品、商品包 装或容器上已明示禁止，则下列行为构成商标侵权： ……（２）改变注册商标标识或去除注册商标标识的一 部分；……（３）将其他商标使用在标贴注册商标的商 品上；（４）在标贴注册商标的商品或商品包装上使用 任何可能有损于注册商标声誉的标注。但如果注册商 标所有人善意取得该商品并且不知道有禁止表示，则
１．在选择订立合同的形式方面，《合同法》第十 条规定了除按照法律，行政法规规定应当采用书面形 式以及当事人约定采用书面形式以外，当事人有权选 择订立合同的其他形式．《合同法》第三十六条和第 三十七条规定了即使法律、行政法规规定或者当事人 约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式 或者采用了合同书形式在签字、盖章之前，当事人一 方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。
收稿日期：２０００一ｌｌ一２９
作者简介：万胡方立数心（据１９６３－），男，汉族，江西省铜鼓县人．讲师，质士，研究方向：经济洪．
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商标法这一法律模块作出禁止性规定． 意大利ｌ ９９２年商标法第１１条规定，不允许以违反
法律的方式使用商标，特别是不允许以下列方式使用 商标：……（２）使公众产生误解，特别是引起对商品 的种类、特征、来源的误认；（３）侵犯他人的著作权、 工业产权或其他排它性的权利．第ｌ ２条明确规定：销 售商可以在供给他的商品上使用自己的商标，但不允 许摘除生产商或供给他的商品的其他销售商的商标。 此条规定是与其民法典相通的，意大利民法典２５７２条
３．在决定合同效力方面，《合同法》第四十五条 规定了当事人对合同的效力可以约定附生效条件或附 解除条件．附生效条件的合同，自条件成就时生效； 附解除条件的合同，自条件成就时失效。《合同法》 第四十六条规定了当事人对合同的效力可以约定附生 效期限或附终止期限。附生效期限的合同，自期限届 至时生效；附终止期限的合同，自期限届满时失效．
引用本文格式：胡立心 论自愿原则在《合同法》中的体现[期刊论文]-商业研究 2001(10)
英国以及大多数英联邦国家把禁止商标反向假冒 放在商标法之外的商标标记法（Ｔｒａｄｅ Ｄｅｓｃｒwk.baidu.comｐｔｉｏｎ Ａｃｔ） 中。英国的法院判例从１９１７年至今ｍ，均把反向假冒 视同假冒，并加以制止。
我国的香港地区，原受英国殖民统治，许多法律 来源于英国。但商标法却例外，它早于英国两年（１ ８７３ 年）直接从欧陆国家引进了注册商标制度而一直实行 独立的商标保护制度。其修订至１９９１年的《商业标记 法例》第９条规定：无论以更换、增添或其他方式， 虚假标示自己出售的或加工的商品，均构成商标犯罪． 《商标法例》第３２条规定：撤换他人所提供之商品上 的商标而后再出售，构成商标侵权．