公司法中的利益平衡

公司法中利益的平衡

——基于股东与债权人的视角

基本原理：

●股东投资构成公司最初财产来源，而公司财产又构成公司债权人债权的总担保

●当公司将大量的财产分配给公司股东之后，公司责任财产总量必然减少，影响债权人的

利益

●当公司经营困难时，公司股东原则上承担有限责任

●自有资本和借入资本是公司发展的基础，但公司债权人在诸多权利方面不如股东，如无

决策权

股东除了有利益分配请求权，还有经营管理权，而债权人只有利益分配请求权，使之处于一种被动的状态。两者既是利益的对立者，又是利益的相关者。

股东的有限责任原则并不是一个公平的原则，着重于半壶股东的利益，把风险转嫁给了债权人；

公司是承担无限责任的

一．公司越权无效原则到越权有效原则的演进

1、越权无效原则

①保护股东投资意愿

②制约董事的行为

③公司章程推定知悉原则

* 公司往往是由董事等高管人员来经营的，可能会违背公司股东的意愿而签订合同，损害股东的利益。

2、越权无效原则的弊端

①对第三人不公平，无过错的人承担风险

②推定知悉义务，增加交易的成本，不利于交易的效率

3、越权有效原则的确立

①1950年，美国《标准公司法》率先在法律上确立该原则

②1968年，欧洲公司法指令，认可公司与第三人的交易，无论是否超越了公司的经营范围，公司均要就此协议对第三人承担责任，英国等认可

③1999年，我国的《公司法》司法解释一。

第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

** 有些行业是国家管制的，不适用越权有效原则：影响国家财政的，如烟酒行业；影响市场安全的，如金融业（有限竞争。例如，银行的设立除了要看资金能力，高管的能力，还要看市场的饱和度）

***商法保护交易安全，内部行为与外部行为分开。

二、股东滥用公司人格的情形的认定

第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

1、目前规定中的问题：

1)规定的情形过于笼统

2)缺乏统一的认定要件

3)举证责任的配置不明

(资金转移)

股东公司

债权人

Veil

Piercing the veil

德国：直索制度

美国：刺破人格面纱

中国：公司人格否认制度

** 公司法人人格的否认制度的适用要很谨慎

2、滥用情形的根据

①公司资本不足

资本不足：形式不足：不能达到最低注册资本

实质不足：没有达到从事该行业的基本资金水平

** 认为资金的形式不足存在设立瑕疵，根本没有公司的独立人格，所以不存在独立人格的否定，所以资金的不足应该是实质的不足。

资金的实质不足：自愿交易:不单独构成，除非有欺诈等情形。（债权人也存在过错，不

太适用公司人格否定制度）

非自愿交易：一般构成（风险转嫁给无辜者）

②利用公司回避合同义务

③利用公司规避法律义务，如逃避税收

④公司法人人格形骸化

如：甲公司是乙公司的控股股东，甲乙的机构、资金、财物存在一定程度的重合，事实上乙公司很可能是被架空的。

财产的重合罪明显的是一人公司。此时发生财产重合，如果不能证明财产分立，在承担连带责任。

3、公司人格法定的认定

要件：

①主体：* 股东（董事等高管不可适用）

* 名义股东、实际股东、实际控制人的滥用问题？

例如：

90% 70%

A公司 B公司 C 公司

债权人可以向A公司适用该制度吗？

* 兄弟企业的问题？

B 70% X 债权人可以对B公司适用该制度，但滥用适用A公司吗？

此时B很可能把资产转移到A下面

90%

A

②客观：

③结果：20' 严重（如何解释）侵害公司债权人的利益

64'只要财产混同即可，无需损害

如果债权人的利益可以实现，则股东不必连带，所以20'更可取

④因果关系

⑤主观：主观滥用论(难举证)

客观滥用论（better）

** 当股东侵犯了债权人的利益时，我国法律没有规定债权人可以行使代位权，只规定了股东可以行使代位权。债权人只能请求股东。

举证责任配置：

①对行为要件的证明：原告初步证明——被告证明

②对主体要件及损害后果的证明：原告承担

③对因果关系的证明:被告承担

对此学界有两种观点：被告承担

债权人承担

** 原告推定因果关系，被告证明因果关系。

三、一人公司债权人的特别保护

* 问题的提出：一人公司——债权人

* 当前我国关于一人公司的特别规定：

①禁止滥用一人公司

②最低注册资本（10万元，一次缴清）

③公示制度（公司登记、营业执照——风险提示功能）

④财物审计制度

⑤法人人格否定制度

* 对当前制度的反思和完善

1.注册资本的反思

新法：放松——一人公司：加严（引发规避）

公司对债权人的责任财产形式上是资产=负债+净资产，实际上只是净资产在起担保作用。注册资本是静态的概念，而净资产是在不断变动的，起担保作用的也是净资产。注册资本只是形式上的作用，所以把注册资本的门槛降低。而对于一人公司的思路却与此不同。

规避：如2人投资，其中一人占99%的股份，另一人占1% 的股份，另一人实际上是名义股东。

2.自我交易的规范不足

&& 限制一人公司的自我交易行为

在一人公司中，由于机构设置简单，缺乏有效的内部监督机制，很容易与公司进行种种