物权的法律冲突法解读

? 3）适用所有人本国法
? 1939年《泰国wk.baidu.com际私法》第16条规定： 把动产运出国外时，依起运时其所有人 本国法。
? 不过，运送中的物品并不是绝对不适用 物之所在地法的。在有些情况下，如运 送中物品的所有人的债权人申请扣押了 运送中的物品，导致运送暂时停止，或 运送中的物品因其他原因长期滞留于某 地，该物品的买卖和抵押等也可适用该 物品的现实所在地法。
? 民通意见186条：土地、附着于土地的 建筑物及其他定着物、建筑物的固定附 属设备为不动产。这意味着其他物均为 动产。
? （2）决定物权客体的范围；
? 对作为物权客体的物是否限于有体物， 各国法律规定不同。普通法系国家法律 和法国民法明确规定物为有体物和无体 物；但德国民法和日本民法明确规定物 为有体物，但又规定权利可以作为物权 的客体。
? 1）适用送达地法。如1989年《瑞士联邦 国际私法法规》第101条规定：对运送中 的货物的物权的取得丧失，由目的地国 家的法律支配。土耳其和南斯拉夫的国 际私法也作了类似规定。
? 2）适用发送地法
? 1964年捷克斯洛伐克《国际私法及国际 民事诉讼法》第6条规定：依照契约运送 的货物，其权利之得失，依该标的物发 运地法。
? 四、 物之所在地法的适用范围及其例
? 物之所在地法一般用来解决下列问题： （1）适用于动产与不动产的区分； 1811 年《奥地利民法典》规定：池塘里 的鱼和森林中的野兽为不动产。
? 德国民法将临时房屋如展览用房屋视为 动产。
? 英国法视土地权利证书为不动产。
? 《法国民法典》规定：为不动产便利使 用而设置的物，如种子、农业用具、耕 用家畜、池沼中的鱼类、巢中的蜜蜂、 制造场中器具、房屋内的设置、土地上 尚未收割的庄稼、、树上的果实等，它 们也都属于不动产；
? 3、对位于某一国的物去适用其他国家的 法律，在技术上有许多困难，会使物权 关系变得更为复杂，影响国际物权关系 的稳定。
? 三、 物之所在地的确定 物之所在地法是物权关系最普遍适用
的法律，因此，物之所在地的确定非常 重要。不动产的处所是固定的，其所在 地的确定自然十分容易。而动产是可以 移动的物，其处所常常带有短暂性和偶 然性，不易确定。
? （3）利益需要说。该说认为法律是为了集体 利益而制定的，物权关系适用物之所在地法是 “集体利益”和“全人类利益”的需要。
? （4）方便说和控制说。该说认为物之所在地 是第三人可以合理地寻求确定所有权的客观而 易于确定的连结因素，而且只有物之所在地国 能对财产进行有效控制，并且与所在地法冲突 的判决通常不能生效。
第五章 物权的法律冲突法
第一节 物之所在地法原则 第二节 国有化中的国际私法问题 第三节 国际信托
第一节 物之所在地法原则
? 一、 物之所在地法原则的产生和发展 物之所在地法，即物权关系客体物所在地的
法律，它普遍适用于涉外物权关系。 物之所在地法原则的产生可追溯到十三四世
纪意大利的“法则区别说”。巴托鲁斯提出不 动产物权适用物之所在地法，动产物权则应适 用当事人属人法。不动产物权适用物之所在地 法随着国际民事交往的发展，得到了国际社会 的一致承认。
? 在实践中，对动产所在地的确定一般采 取如下两种方法：
? 一是在冲突规范中对动产所在地加以时 间上的限定；例如：1948年《埃及民法 典》第18条规定：占有、所有以及其他 物权，不动产适用不动产所在地法，动 产适用导致取得或丧失占有、所有或其 他物权发生时该动产所在地法。
? 二是在冲突规范中，对一些特殊的动产 物权关系的法律适用作例外规定，即不 适用物之所在地法。比如《土耳其国际 私法和国际诉讼程序法》23条规定：运 输中的财产的物权适用财产送达地法律。
? （4）物权的取得、转移、变更和消灭 的方式及条件，一般由物之所在地法决 定；
? 物权的取得、转移、变更和消灭是基于 一定的法律行为或法律事实发生的，各 国法律对其方式及条件都有自己的规定， 这些问题在实践中一般根据物之所在法。
? （5）物权的保护方法由物之所在地法 决定。
? 五、物之所在地法适用的例外： （1）运送中的物品的物权关系的法律适 用。
? （3）物权的种类和内容由物之所在地 法决定； 1804年《法国民法典》规定了所有权、 役权、和担保权三大类。
? 1900年《德国民法典》规定的物权包括 所有权、地上权、役权、先买权、土地 负担、抵押权、土地债务、定期金债务、 动产质权和权利质权等10类。
? 我国物权的种类有所有权、土地承包经 营权、建设用地使用权、宅基地使用权、 地役权、抵押权（包括最高额抵押权）、 质权（权利质权、动产质权）、留置权。
? 中国民法通则144条规定：不动产所有权， 适用不动产所在地的法律。
? 民通意见186条：土地、附着于土地的建 筑物及其他定着物、建筑物的固定附属 设备为不动产。不动产的所有权、买卖、 租赁、抵押、使用等民事关系，均适用 不动产所在地法律。
? 至于动产物权的法律适用，在巴托鲁斯 主张的影响下，欧洲各国发展和流行这 样的规则，即“动产随人”、“动产附 骨”或“动产无场所”。随着资本主义 经济和国际商品流转的进一步发展，从 19世纪末开始，许多国家立法和实践逐
渐抛弃了“动产随人”原则，转而适用 物之所在地法。目前，物之所在地法已 成为解决动产物权法律冲突的基本原则。
? 二、 物权关系适用物之所在地法的理论 根据 （1）主权说。该说认为任何国家都有自
己的主权，物权关系适用物之所在地法 是主权在法律适用方面的体现。 （2）法律关系本座说。该说认为物权关
系的“本座”在标的物所在地，任何人 要取得、占有、使用或处分某物，就必 须受制于该地区所实施的法律。
? 我们认为，物权关系依物之所在地法，是物权 关系本身的性质所决定的。 1、各国统治者从维护本国利益出发，总是 希 望以自己的法律来调整与支配同位于本国境内 的物有关的物权关系。
? 2、物权关系的标的是物，标的物在物权关系 中居于十分重要的地位，标的物只有置于其所 在地的法律控制 下，物权才能得到最 有效的 保障。