知识产权出资评估

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知识产权出资评估

篇一：知识产权如何出资

知识产权如何出资

一、知识产权出资需满足的条件

现行公司法第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”这是知识产权可作为公司资本的法律依据。根据该规定，适合出资的知识产权可作为公司的资本构成，法律对此没有任何限制。知识产权是否符合公司资本适格理论的要求，从而获得其作为公司资本的理论支撑，这是知识产权出资首先需要解决的问题。作为公司资本出资的标的物，必须满足法律规定和出资目的的要求，此为出资标的物的适格性。公司资本由货币出资与现物出资两部分构成，现物出资不仅指动产、不动产等实物，还包括债

权、特许权、知识产权等所有非现金的财产形式。因此，现物出资即指非现金出资，是股东以现金以外的其他财产履行出资义务。现物出资标的物的适格性是正确理解和确定包括知识产权在内的现物出资标的物范围的理论基础。按照对现物出资标的物的适格性要求，以现物出资的标的物应具备五个要件：确定性、现存性、可评估性、可转让性、收益性。所谓确定性，是指作为现物出资的标的物必须能够特定化，明确、具体，不能停留在抽象的概念上。所谓现存性，是指为使出资者能够向公司履行出资义务，现物出资的标的物必须是事实上已存在的价值物，且出资者对该物依法享有处分权。所谓可评估性，是指用以出资的现物必须能够进行客观评价，对无法进行客观评估的财产不能用作现物出资。所谓可转让性，是指为使股东能够履行其出资的义务，出资标的物应适合独立转让。依法不能转让的物，如禁止流通物、限制流通物，不能用于出资;依性质不能独立转让的物，如不能分割的整体物之一部分，也不能用于出资。所谓收益性，是指现物出资的标的物应具有公司目的框架内的收益能力，即有益性。作为现物出资的标的物应为公司生产经营所需要的财产，不能用于所设公司生产经营活动的财产不宜用来出资。

那么是不是所有符合上述标准的知识产权都可作为出

资的标的物呢?我国学界一般都是从普通概念的角度探讨知

识产权出资问题，对这一具体问题则少有涉及。从性质上看，知识产权属于私权范畴，其权利对象具有无形性的特征。如果仅从“知识产权”这一上位概念考察，其完全符合上文关于现物出资的标的物的五项标准，但是我们就此不能简单地得出所有符合这五项标准的知识产权都可以作为出资的标

的物。知识产权包括著作权、专利权、商标权、商业秘密权、植物新品种权、地理标志权、商号权、集成电路布图设计权等。不同类型的知识产权具有不同的特性。本文认为有的知识产权并不适合作为公司的资本，而有的知识产权由于本身的特性，其作为公司资本会受到一定程度的限制。比如说地理标志权，是一定区域内从事与地理标志相关经营的全体经营者的共有权利，该项权利具有非独占性，任何经营个体都无权将该标志作为其个人财产据为己有;同时，虽然地理标志权具有财产意义，但是不具有能够转让的法律特性，使用这一标记的任何生产经营者都不得转让或许可使用，这是由地理标志与地理名称的一体性所决定的。还比如说商号权，它作为公司资本具有其自身的特性，即商号权的可转让性受到一定的限制。根据国家工商行政管理局1991年7月22日公布的《企业名称登记管理规定》，商号(企业名称)由行政区划、字号、行业、组织形式组成，构成商号之一部分的行政区划限制了商号权的转让，因此商号权并不具有绝对的可转让性。具体来说，在商号所标明的同一行政区划内，商号

权的转让可不受任何限制，该项权利作为公司出资是自由的。一旦商号权的转让超出该行政区划的范围，这种转让的限制就体现出来，即只能转让除行政区划部分之外的商号中的其他要素。

二、知识产权出资的实体要件

知识产权的出资标的物除了具备前述五个要件外，还应考虑以下几个方面：

1、专有性要求，知识产权是一种独占性权利，具有排

他的特点，未经权利人同意，任何人都不得享有或使用该项权利。丧失专有性时，该项技术实际已转化为共知公有技术，不再具备知识产权出资标的物的适格性要求。专有性是将知识产权与公有领域内的人类智力成果相区分的一个重要标志。

2、有效性要求，作为出资的知识产权标的物应该具备

当然的完整的法律效力，而不能是任何形式的失效或过期权利。一旦超过了法定的有效期限，该项权利就会消灭，实质是由专有财产转向公有财产。这样的产权显然是不能被用于出资的。

3、先进性要求，作为出资的知识产权标的物应该是先

进的、能为公司带来高额利润的技术或高新技术，而不能是落后的技术，另外，阶段性的、不成熟的零散的技术成果同样不具备出资的构成要件。

我国现有立法中已有体现此项要件的条款规定，如《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定，“外国合营者作

为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”

4、必要性要求。不仅是基于知识产权出资与公司设立

之间的关联性，更为重要的是，在我国大力促进技术成果转化的今天，为了享受优惠政策，打着技术出资的名义滥设公司的情形并不少见。在我国，知识产权出资是为了促进技术成果转化而新兴的一种投资方式，其初衷和立法宗旨是鼓励以技术，尤其是核心技术为中心来创设公司。

三、知识产权出资的程序性要件

1、出资公示，公司股东应就知识产权入股作价金额达

成协议，并将该项知识产权及与其相应的出资额、该项成果入股使用的范围、成果出资者对该项技术保留的权利范围以及违约责任写入章程。既可向社会公众公示公司的经营风险，也便利管理机关对公司出资违法行为的认定。

2、知识产权评估对于其价值的判断还需要综合考虑各

种市场因素的影响，而且知识产权具有期限性，评估能够避免过高或过低确定知识产权价额的倾向，保障公司的资产在账面上能够得到全面且准确的反映，防止虚假出资和出资不实给公司造成的损害。这里只分别就专利、商标、著作权的