清末的法律改革

二、晚清的修律活动（二）
（四）清末修律的特点、实质和影响 清末修律的特点、 1、特点： 、特点： ①打破了以刑为主、诸法合体的封建旧律传统； 打破了以刑为主、诸法合体的封建旧律传统； ②更新法律制度和原则； 更新法律制度和原则； ③改变重农抑商的传统； 改变重农抑商的传统； ④确认和维护列强在华权益，又保留了部分封建 确认和维护列强在华权益， 法律传统。 法律传统。 2、实质：具有明显的半殖民地半封建性质。 、实质：具有明显的半殖民地半封建性质。 3、影响：开了中国法制近代化的先河。 、影响：开了中国法制近代化的先河。
三、清末的司法改革（一）
（一）领事裁判权的确立及影响 1、领事裁判权的定义：领事裁判权制度是指一国通过其驻外 、领事裁判权的定义：
领事对于在驻在国的本国国民行使司法管辖权， 领事对于在驻在国的本国国民行使司法管辖权，并依据其本国法律加以 审判的制度。近代中国， 审判的制度。近代中国，西方国家在中国确立领事裁判权成为中国司法 主权遭受侵凌的主要表现之一。具体内容是： 主权遭受侵凌的主要表现之一。具体内容是：在中国享有领事裁判权国 家的公民，如在中国成为诉讼案件的被告人时， 家的公民，如在中国成为诉讼案件的被告人时，由其本国领事依据其本 国法律进行审判，不受中国司法机构管辖。中英《五口通商章程》 国法律进行审判，不受中国司法机构管辖。中英《五口通商章程》确定 了领事裁判权制度在中国的发端。中美《望厦条约》是这一制度明确化、 了领事裁判权制度在中国的发端。中美《望厦条约》是这一制度明确化、 扩大化。相继有19个国家在中国取得领事裁判权 主要内容有：（ 个国家在中国取得领事裁判权。 ：（1） 扩大化。相继有 个国家在中国取得领事裁判权。主要内容有：（ ） 中国人与有约外国人之间的案件， 被告主义原则”实施司法管辖， 中国人与有约外国人之间的案件，依“被告主义原则”实施司法管辖， 由被告所属国家驻华领事审理；（ ；（2） 由被告所属国家驻华领事审理；（ ）有约外国人与无约外国人之间的 案件，若前者为被告，由其本国领事实施司法管辖；若后者为被告， 案件，若前者为被告，由其本国领事实施司法管辖；若后者为被告，则 由中国的司法机构实施司法管辖；（ ；（3）同一有约国国民之间的案件， 由中国的司法机构实施司法管辖；（ ）同一有约国国民之间的案件， 由该国领事实施司法管辖；（ ；（4）不同有约国国民之间的案件， 由该国领事实施司法管辖；（ ）不同有约国国民之间的案件，以被告 主义为原则，由被告所属国的领事实施管辖。 主义为原则，由被告所属国的领事实施管辖。
伍廷芳
伍廷芳(1842～1922)清末民初杰出的外交家、法学家。本名叙，字文爵， ～ 清末民初杰出的外交家、 伍廷芳 清末民初杰出的外交家 法学家。本名叙，字文爵， 号秩庸，后改名廷芳。祖籍广东新会，出生于新加坡， 岁随父回广州 号秩庸，后改名廷芳。祖籍广东新会，出生于新加坡，3岁随父回广州 芳村定居， 年自费留学英国， 芳村定居，1874年自费留学英国，入伦敦学院攻读法学，获博士学位及 年自费留学英国 入伦敦学院攻读法学， 大律师资格，成为中国近代第一个法学博士，后回香港任律师， 大律师资格，成为中国近代第一个法学博士，后回香港任律师，成为香 港立法局第一位华人议员。 洋务运动开始后， 港立法局第一位华人议员。 洋务运动开始后，1882年进入李鸿章幕府 年进入李鸿章幕府 出任法律顾问，参与中法谈判、马关谈判等， 出任法律顾问，参与中法谈判、马关谈判等，1896年被清政府任命为驻 年被清政府任命为驻 美国、西班牙、秘鲁公使，签订中国第一个平等条约《中墨通商条约》 美国、西班牙、秘鲁公使，签订中国第一个平等条约《中墨通商条约》。 伍修权
三、清末的司法改革（二） 4、领事裁判权的影响： 、领事裁判权的影响： 中国丧失司法权， 中国丧失司法权，加深了中国社会 的半殖民地半封建化。直到 的半殖民地半封建化。直到1943年才在 年才在 法律上正式废除领事裁判权， 法律上正式废除领事裁判权，而中国人 民真正完全掌握自己的司法主权， 民真正完全掌握自己的司法主权，则是 在新中国诞生以后。 在新中国诞生以后。
官制改革：法部（刑部）、大理院（大理寺） 等，内阁 不改：军机处、内务府、都察院等。 资政院和咨议局：代议制、议会 咨询机构、立法决议机构
（三）预备立宪的主要活动 1906年，设立专门办事机构：考察政治馆，宪政编查馆 年 设立专门办事机构：考察政治馆， 1、改革官制： 、改革官制： 2、1908年《钦定宪法大纲》：中国宪政史上第一部“宪法 、 年 钦定宪法大纲》 中国宪政史上第一部“ 性文件” 性文件”。 1）由“君上大权”14条和附录“臣民权利义务”9条组 君上大权” 条和附录 臣民权利义务” 条组 条和附录“ ） 成。 2）最突出的特点是重君权，轻民权。 ）最突出的特点是重君权，轻民权。 3、建立咨议局和资政院： 、建立咨议局和资政院： 4、《十九信条》：典型的议会政治，已无法挽救清朝灭亡 、 十九信条》 典型的议会政治， 的命运。 的命运。
（二）原则：“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”。清末政府认为， 大权统于朝廷，庶政公诸舆论” 清末政府认为，
在民智未开的情况下，只有改革官制、兴办教育、发展经济、 在民智未开的情况下，只有改革官制、兴办教育、发展经济、整顿武备 等措施实施后，才能把立宪纳入政治日程。 等措施实施后，才能把立宪纳入政治日程。
一、晚清的制宪活动
（一）预备立宪的背景
内外交困，试图挽救清末摇摇欲坠的腐朽统治， 内外交困，试图挽救清末摇摇欲坠的腐朽统治，是预备立宪时面对的 历史环境。 年的日俄战争是预备立宪的导火索， 年开始， 历史环境。1904年的日俄战争是预备立宪的导火索，从1905年开始，清 年的日俄战争是预备立宪的导火索 年开始 末政府走向预备立宪之路。 末政府走向预备立宪之路。
二、晚清的修律活动（一）
（一）修律的背景 清末修律的指导思想： 会通中西， （二）清末修律的指导思想：“会通中西，务 期中外通行” 期中外通行” （三）修律机关和修律大臣
沈家本
沈家本(1840—1913）清末官吏、法学家。字子淳，别号寄簃，吴兴 ）清末官吏、法学家。字子淳，别号寄簃， 沈家本 今浙江湖州） 历任天津、保定知府，刑部右侍郎、修订法律大臣、 （今浙江湖州）人。历任天津、保定知府，刑部右侍郎、修订法律大臣、 大理院正卿、法部右侍郎、资政院副总裁等。沈家本精于经学和文字学， 大理院正卿、法部右侍郎、资政院副总裁等。沈家本精于经学和文字学， 继承了我国学术传统中宝贵的考据方法和求实精神。著有《诸史琐言》 继承了我国学术传统中宝贵的考据方法和求实精神。著有《诸史琐言》。 沈家本还主持制定了《大清民律》 大清商律草案》 沈家本还主持制定了《大清民律》、《大清商律草案》、《刑事诉讼律 草案》 民事诉讼律草案》等一系列法典同，重视研究法理学， 草案》、《民事诉讼律草案》等一系列法典同，重视研究法理学，建议 废止凌迟、枭首、戮尸、刺字等酷刑。 废止凌迟、枭首、戮尸、刺字等酷刑。
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
近代化与法律移植
近代化：本体、目的 内涵：形式-建构一个被西方认可的，不同于中国传统律例体系的理
化的法律体系。即六法全书 实质—法治 内生近代化与外生近代化，后发近代化；法律近代化 性
法律移植：手段
移植成功的因素：与本国国情，社会结构、经济状况等最为接近；社会 经济要复合活体的生存条件；法律职业、法律教育的发展；需要长时间 的社会适应及调试，而这需要稳定的社会政治环境。 中国法律近代化过程： 1842-1861-1880-1894-1898-1901-1912-1915-1927-1937-1946-1949
晚清法律制度的变革
（1840－1911）
学习要求：学习本章， 学习要求：学习本章，要知道清末中国法制发生了重大 变化，中华法系逐渐解体，外国法不断引进中国， 变化，中华法系逐渐解体，外国法不断引进中国，中国 法制开始走向近代化。 法制开始走向近代化。
一、晚清的制宪活动 二、晚清的修律活动 三、清末的司法改革
（二）预备立宪的主要活动： 预备立宪的主要活动： 考察宪政于立宪方针 1.考察宪政： 考察宪政： 考察宪政 普查：五大臣考察宪政；设立考察政治馆，五年预备； 普查：五大臣考察宪政；设立考察政治馆，五年预备；宪政 模式的选择。 模式的选择。 专查：日本、 专查：日本、德国 1906年9月1日，清廷正式颁布《宣示预备立宪谕》 年 月 日 清廷正式颁布《宣示预备立宪谕》
（三）清末修律的主要内容 1、刑法的修订： 、刑法的修订： 1）《大清现行刑律》：过渡性。 ） 大清现行刑律》 过渡性。 2）《大清新刑律》：中国历史上第一部专门刑法典。 ） 大清新刑律》 中国历史上第一部专门刑法典。 2、民法的修订：1911年9月《大清民律草案》，中国 、民法的修订： 年 月 大清民律草案》 历史上第一部民法草案。 历史上第一部民法草案。 3、商法的修订：确立民商分立的体制 、商法的修订： 4、诉讼法的修订： 、诉讼法的修订： 1906年《大清刑事民事诉讼法》草案告成，是旧中国 年 大清刑事民事诉讼法》草案告成， 第一部独立的诉讼法典。 年又起草了《 第一部独立的诉讼法典。1908年又起草了《大清刑事诉讼 年又起草了 大清民事诉讼律》 均为草案。 律》和《大清民事诉讼律》，均为草案。
3、会审公廨：中国的司法主权受到列强侵凌的另一表现 、会审公廨：
形式是会审公廨的建立。 形式是会审公廨的建立。1868年清政府与英美等国领事签 年清政府与英美等国领事签 上海洋泾浜设官会审章程》 设上海公共租界会审公廨。 订《上海洋泾浜设官会审章程》，设上海公共租界会审公廨。 按照协议，会审公廨是中国司法机构在租界内的分支， 按照协议，会审公廨是中国司法机构在租界内的分支，遵循 以下原则实施司法管辖：（ ：（1） 以下原则实施司法管辖：（ ）会审公廨为清政府上海道派 出的司法机构，公廨官员由上海道任免，经费由上海道划拨； 出的司法机构，公廨官员由上海道任免，经费由上海道划拨； 2）会审公廨对各国租界内中国人之间、 （2）会审公廨对各国租界内中国人之间、及以中国人为被 告的案件实施司法管辖，并依据中国法律进行审判；（ ；（3） 告的案件实施司法管辖，并依据中国法律进行审判；（ ） 为外国人及外国在华机构服务的中国人如果涉讼， 为外国人及外国在华机构服务的中国人如果涉讼，仍由会审 公廨管辖，但在审判时，由外国领事派员观审；（ ；（4） 公廨管辖，但在审判时，由外国领事派员观审；（ ）案件 涉及外国人，如为有约外国人， 涉及外国人，如为有约外国人，则由中国官员与外国领事会 如为无约外国人，则由外国领事会审或派出的官员陪审。 审；如为无约外国人，则由外国领事会审或派出的官员陪审。
三、清末的司法改革（三）
（二）司法改革 1、改刑部为法部，作为最高司法行政 、改刑部为法部， 机关。 机关。 2、改大理寺为大理院，作为全国最高 、改大理寺为大理院， 审判机关。 审判机关。 3、大量引进西方的诉讼制度，如公开 、大量引进西方的诉讼制度， 审判、陪审、辩护、回避制度。 审判、陪审、辩护、回避制度。