法律争议解决方法策略和技巧(高).

选 择
2.2沟通的常见种类 违约通知 停止侵权函 索赔函
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.3策略制定的主要原则
通盘考虑
预测对方的行动/回应
核心
不要威胁采取无意实施/未经授权的行动
最 方大 利限 益度
保 护 我
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.4最大限度保护我方利益的注意事项
其他考虑：
消费者权益保护法对分析有何影响
争议对我方市场声誉是否有负面影响
公众媒体、大众评价、价值观念对分析有何影响
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商
2.1表明争议的发生或提出索赔
由何人发出？向谁发出？ 主要内容？ 怎样进行？ 何时进行？
综合考虑
事实依据？ 合同规定？ 法律规定？ 法律/商业策略？
支持诉讼请求的事实类型
第三方证人陈诉
公信力文件、权威解释
或专业性判断等ຫໍສະໝຸດ Baidu
达到目标
需要挖掘的其他事实
第三方文件等
不但了解我方也要了解对方，那些事实对我方有利，那些事实对对方有利，需要综合分析判断。
然后依据事实或依据不同的事实组合，争取我方权利或有利地位。
企业法律顾问价值是梳理事实，并结合法律规定得出解决争议的策略和措施。
费用较高 时间较简易 审理程序长 3.3策略考虑:选择我方熟悉的仲裁机构和规则
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.1采用条件:事实和法律争议较大
4.2利弊分析:从我方和对方的角度综合分析 费用较高 时间长 效力强 易执行
4.3策略考虑: 强制力 协商调解不成，通过诉讼可彻底解决纠纷 商业关系恶化 不再合作或无法合作 态度强硬 显示处理纠纷的信心和决心 责任免除 可免除公司董事、经理责任承担 社会效果 达成诉讼本身以外目标（如知识产权诉讼通过法律手段达到商业目的） 对方有利 对方掌握有利证据拒不让步、我方应客观分析避免损失扩大 便利救济 平衡商业关系和成本付出
争议解决方式种类
协商和解 调解 仲裁 法院诉讼
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
1、协商解决
1.1采用条件:争议不大 长期合作 时间考虑(法律程序启动前后均可) 1.2利弊分析:双方角度综合分析 费用低 效力低 1.3策略考虑:诉讼时效 和解协议 1.4最佳做法和避免错误:整体考虑事实、法律、商业关系
参照示范文本
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.2成本—效益分析
协商和解 事实清楚、证据充分、责任清晰 节省时间 节省费用 保密 效力低
仲裁/诉讼 事实复杂、证据不足、责任不清 耗费时间 费用高 公开 效力高
综合分析事实、法律、商业关系，判定何种解决方式符合我方的最大利益。
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
2、调解
2.1采用条件:事实清楚 法律规定明确 2.2利弊分析:双方角度综合分析 费用较协商高 效力不如诉讼 2.3策略考虑:程序的性质 是否有约束力
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
3、仲裁
3.1采用条件:仲裁条款 争议较大 保密原因 司法环境 3.2利弊分析:双方角度角度综合分析
一、法律纠纷的诉前管理
1、分析
2、沟通/协商 （双方权利义务关系、实现权利的可能性）
3、和解或启动法律程序
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.1事实
基本事实、争议焦点
1.2法律
法律关系、适用法律
1.3商业考虑
更深远影响
综合判断
解决策略和具体办法
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.4案情分析流程
事实调查
法律分析
第三方信息
基本事实
适用什么法律
公开文件
专业部门介绍是否客观全面
法律条款和规则具体含义
法律部门进行理性分析判断
法律关系分析
主要合同/法律文件
争议解决地点
专家分析
合同条款是否全面具体有效
选择仲裁或诉讼
合同权利是否得到法律保护
确认之诉/给付之诉/变更之诉
其他客观
高春辉 2010年6月
方法论（一）
基本 方法
案例 研究
示范 文件
方法论（二）
基本方法 流程管理 解决策略 具体技巧 文件制作
案例研究 协商解决 调解 仲裁
诉讼
方法论（三）
原告/申请人
争议
被告/被申请人
从双方角度分析争议
应当分析对方基本情况，可能采取的措施，以及对我方权利的影响， 并提出可行应对策略和办法。
沟通方式
电话（书面确认）（先口头后书面） 传真/电子邮件 当面沟通（地点选择：企业/律所/第三方）（书面确认） 在法院诉讼或仲裁过程进行
沟通内容
事实依据 法律依据 请求内容的性质 建议的解决方案
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.6与外部律师关系
企业法律顾问 指示督导 社会外部律师
4.4审理法院的选择 综合考虑法律规定、现实情况和应对策略来选择审理法院 对方选择审理法院时我方应及时进行策略回应（管辖权疑异提出）
二、法律纠纷解决策略的制定和技巧
4、诉讼
4.5诉讼准备
开庭前
收集准备证据
庭审前
进行举证质证
一旦出现法律纠纷，即应注意及时收集所有相关证据，最好采取“图表法”方式。 专业部门应提交所有相关证据资料，有利于全面了解基本事实和避免证据流失。 同时可以聘请会计律师事务所等中介机构，做出专业判断来支持己方要求。
一、法律纠纷的诉前管理—争议分析
1、争议分析
1.5商业考虑
商业关系的重要低性高
1 通过商业 途径解决
3 发出信号
2 破釜沉舟 法律手段
4 关系恶化 在所不惜
根据商业关系和争议所涉价值综合判断 选择采取何种策略解决争议
低
高
如第1种类型中对方是否有违约行为或愿意和解
争议所涉价值
需要考虑我方付出的成本和资源
收集/保留证据（沟通过程中的文件资料） 沟通内容的自我保护（回避我方不利事实或证据） 不承认责任/不放弃权利 和解方案不得作为证据 诉讼时效的计算
一、法律纠纷的诉前管理—沟通/协商
2沟通/协商 2.5沟通/协商策略和技巧
沟通方法
主动 或 被动 强硬 或 温和 综合分析事实、法律、商业关系，使用单一方法或组合
企业法律顾问主要工作： 获得内部批准 确定策略方向 收集保留相关证据 披露/公关管理 对不同诉讼所采取立场的一致性 拟采取行动的成本/效益 外部律师提供服务的质量/效果
一、法律纠纷的诉前管理—和解
3和解 3.1和解协议
主要内容 对价 放弃请求 不承认责任 保密
需考虑的主要因素 单方放弃 或 相互放弃 是否涵盖所有当事人 是否涵盖所有相关请求 是否注明不履行协议后果