众筹的运作模式及法律风险

众筹的运作模式及法律风险

张建鑫

众筹无疑是2014年中国互联网金融界最火的概念，但什么是众筹以及众筹有哪些法律风险，本文将做一个简单的分析。众筹翻译自国外crowdfunding一词，即大众筹资或群众筹资，香港译作「群众集资」，台湾译作「群众募资」。中国人民银行发布的《2014年中国金融稳定报告》将众筹融资界定为：“通过网络平台为项目发起人筹集从事某项创业或活动的小额资金，并由项目发起人向投资人提供一定回报的融资模式”。

一、众筹具有以下几个特征

1、低门槛：无论身份、地位、职业、年龄、性别，只要有想法有创造能力都可以发起项目。

2、多样性：众筹的方向具有多样性，在国内的众筹网站上的项目类别包括设计、科技、音乐、影视、食品、漫画、出版、游戏、摄影等。

3、依靠大众力量：支持者通常是普通的草根民众，而非公司、企业或是风险投资人。

4、注重创意：发起人必须先将自己的创意（设计图、成品、策划等）达到可展示的程度，才能通过平台的审核，而不单单是一个概念或者一个点子，要有可操作性。

二、众筹的分类及发展

（一）众筹的分类

众筹平台可以分为四类：

1、捐赠众筹：投资者对项目或公司进行无偿捐赠。

2、回报众筹：投资者对项目或公司进行投资，获得产品或服务。

3、股权众筹：投资者对项目或公司进行投资，获得其一定比例的股权。

4、债权众筹：投资者对项目或公司进行投资，获得其一定比例的债权，未来获取利息收益并收回本金。

（二）众筹平台的发展

目前，众筹在中国才刚刚起步发展，但相信2014年互联网金融发展的火热必将延续下去，根据中国人民银行2014年4月发布的《金融稳定报告》，目前中国约有21家众筹融资平台，这些平台大多数单项目融资规模从几十万至数百万不等，总的融资规模约10亿元。其中天使汇平台自创立以来累计有8000个创业项目入驻，通过审核挂牌的企业超过1000家，创业者会员超过20000人，认证投资人达840人，融资总额超过2.5亿元。根据美国研究机构《Massolution》研究报告指出，2013年全球总募集资金已达51亿美元，其中90%集中在欧美市场。世界银行报告更预测2025年总金额将突破960亿美元，亚洲占比将大幅成长，而中国会在2025年成为世界上最大的众筹投资方，为这个预计达960亿美金的市场贡献近一半的资金(459亿-501亿美金)。

三、众筹平台的运行模式及法律风险

（一）股权众筹

1、股权众筹的运作模式

股权众筹一般至少要经过如下几个阶段：

（1）向平台提交项目，并通过平台的初步审核；

（2）平台进行线上募资，有时也配合进行线下路演；

（3）募资期结束，签署投资法律文件，汇划资金。

募资期满时，大多数平台奉行“all or nothing”规则，即如果募资额达到或超过原计划金额，则项目众筹成功；如果募资额没有达到计划金额，则众筹失败，所募资金全额退还投资者。个别网站，在募资没有达到计划额度时，也可以继续推进项目，但一般要对投资者进行适当的风险提示。

2、股权众筹的法律风险

股权类众筹目前是法律风险最大的一类众筹，也是未来发展空间最大的一类众筹模式，股权众筹操作稍有不当，则可能遭遇以下三项刑事指控：

（1）非法吸收公众存款罪

非法吸收公众存款是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。非法吸收公众存款有非法性、公开性、利诱性和社会性四个基本特征，即未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

（2）集资诈骗罪

集资诈骗是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。集资诈骗罪定性的核心在于以非法占有为目的。

（3）擅自发行股票、公司、企业债券罪

擅自发行股票、公司、企业债券是指未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券的行为。目前，我国股票公开发行的唯一核准机构是证监会。

股权众筹项目本身存在虚假成分，则项目发起人可能涉嫌集资诈骗罪；如果项目发起人直接或间接的承诺给予投资人稳定或固定的回报，则可能涉嫌非法吸收公众存款罪。目前主流的众筹平台，都会对项目本身进行一定的审核，审核普遍包含两个方面，一是项目本身的创意或商业价值，二是项目的真实性，故集资诈骗的风险相对较小。基于法律观念的普遍加强，各主流众筹平台对于股权众筹一般也不会直接宣传未来固定的回报，故股权众筹触犯非法吸收公众存款罪的可能性也不大，当然债权众筹涉嫌此罪的风险就比较大了。

目前股权众筹平台及项目发起人最容易触犯的是擅自发行股票罪。首先，根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东不得超过50人，股份有限公司的股东不得超过200人，《证券法》亦有类似规定。但众筹模式的特性决定了一个项目可能会有数百甚至更多的投资人，极易突破股东人数的限制，同时这些投资人分布各地互不熟悉，极易被认定为“不特定的对象”。其次，众筹平台在项目筹资过程中，是否涉及广告、公开劝诱等，也是比较难以界定的。在实务操作中，

各众筹平台一般以股份代持和成立有限合伙的方式规避上述雷区。股份代持虽然国家法律允许，但委托人和受托人之间的信任是难题，同时，股份代持天然的会带来较多的纠纷，权属具有一定的不确定性。成立有限合伙企业，则很大程度上可以规避《公司法》、《证券法》关于人数的限制，但通过层层设立有限合伙企业，也存在被监管部门认定为“以合法形式掩盖非法目的”的风险。

因此，股权类众筹有以下六条法律红线不能碰：

第一条法律红线：不向非特定对象发行股份；

第二条法律红线：不向超过200个特定对象发行股份；

第三条法律红线：不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式发行股份；

第四条法律红线：对融资方身份及项目的真实性严格履行核查义务，不得发布风险较大的项目和虚假项目。

第五条法律红线：对投资方资格进行审核，告知投资风险。

第六条法律红线：不得为平台本身公开募股。

（二）回报众筹

1、回报众筹的运作模式

回报众筹是众筹融资的初始形式，尤其适合音乐、绘画、工艺品等艺术领域。回报众筹往往和“粉丝经济”紧密相连，凯文﹒凯利曾提出“1000个铁杆粉丝理论”-----艺术家比如画家、音乐人、摄影师等，只要有1000个绝对忠诚粉丝的支持就能维持体面的生活。