第三章合同内容与形式1
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第三章 合同的内容和形式
第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 第六节 合同的内容 合同义务的分类 合同条款 免责条款 格式条款 合同的形式
【问题】 （1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格 （2）张三将12斤大米交给李四但未约定 什么时候交钱 （3）李四说要出售给甲水泥，但未约定 数量 （4）王武和王六约定100斤玉米的交易， 但王六是代张三交易的，张三拒绝 【思考】上述交易是否成立？为什么？
示范合同不具有强制性—参考、协商、示 范作用
独家代理协议
甲方 （以下简称甲方） 乙方： （以下简称乙方） 甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方 产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议： 第一条 授权期限 甲方授权乙方独家代理杈之期限为从 年 月 日至 年 月 日 止。 第二条 代理区域 甲方授权乙方为____________ 省__________________市地區，之独家代理 商。 第三条 代理商品 本协议所指的代理商品是： 第四条 独家代理权 基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间 接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。
第五节
格式合同条款
格式条款是当事人为了重复使 用而预先拟定，并在订立合同 时未与对方协商的条款。格式 合同又称为定式合同、标准合 同、附和合同 效率-成本-弥补法规的不足 自由受限-隐含不合理条款
一、概念、特征
优点： 缺点：
格式条款的特征
1、格式条款是当事人预先拟订的 例如：具有垄断优势的—水、电、气、交 通、房产、保险、银行、通讯、电信 行业协会、主管部门拟订的----摄影业协 会、证券业协会
三、格式条款的无效（40条）
1、违反法律规定的无效（52条） 2、格式条款免除造成对方人身伤害及 因故意或重大过失造成对方财产损害的 责任（53条） 3、格式条款免除了条款制作人的责任， 或加重了相对人的责任（40） 4、格式条款排除了对方的主要权利 （40）
四、格式合同的解释（41条） 遵循合同的一般解释原则 考虑格式合同特殊情况 1、通常解释 以可能订约者的平均、合理的理解来解释 “天灾人祸”---“车”的含义--- 约500吨---“包退包换”--- “买一赠一”----按通常的理解，即买一种商 品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大 不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买 一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。
主给付义务与附随义务的区别
1、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附 随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关 系类型的限制。 2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发 生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付， 不发生同时履行抗辩。 3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随 义务不履行，债权人原则上不得解除合同。
第二节 合同义务的分类
一、约定义务和法定义务 1、约定义务—受限于当事人的约定；具 有优先执行的效力；是合同内容确定的主 要方式 2、法定义务—当然成为合同义务；强制 性。例如：272条3款禁止分包给不具备资 质条件的人；273、强制保险、132条权利 瑕疵担保义务
二、给付义务和受领义务
合同条款
一、合同条款的概念和种类 要素和非要素条款（能否依61、62条填 补） 格式和非格式条款（39、40条） 主要条款（12条） 实质性条款（30条）
二、合同一般包括的条款（主要条款）
主体、标的、数量、质量、价款或酬金、 履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、 解决争议的方法
主体----当事人的名称或姓名和住所 标的----物、货币、工程、劳务、技术等
2、对条款制作人不利的解释
------导源于罗马法
寿险---免责事由“被保险人违反法律、 法规或其他犯罪行为” 应解释为被保险人的犯罪行为 一六人五座车发生事故----“如果汽车 因其载货量超重而导致事故的发生，则 保险公司不承担赔偿责任” 应解释为适用货物
3、依非格式条款解释
格式条款与非格式条款不一致的，应采 用非格式条款 个别商议条款应优于一般条款 手写条款优于印刷条款 大写优于小写（数字）
要素 常素 偶素
三、合同权利和合同义务
（一）合同权利 请求履行的权利-----满足利益 保全债权-----防止责任财产减少 诉权保护债权----诉诸法院强制 处分权利-----转让、免除、抵销等 （二）合同义务 合同义务的相对性---双务合同 合同义务不同于责任---强制性
物主要包括名称、型号、规格、构成等
数量----标的的多少 质量----标的的好坏 价款或酬金----价格或付酬标准、支付 方式、支付种类等 履行时间---交付的时间 注意与合同的有效时间、履行时间的 区别 履行地点---交付的地点 履行方式---交付的方法 违约责任---承担责任的方式及计算等 解决争议的方法---争议处理程序选择
给付义务——一般为债务人设定，在双务合同中， 双方应负有给付义务 可为积极给付和消极给付
受领义务——主要针对债权人 （必须、及时、协助） 违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至 是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约
三、主要义务和次要义务
意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权 的行使 1、合同性质决定的义务 (主要——货物、租金、保管费、维修、服 务) 2、与订约目的相结合的义务 (合同目的能否实现) 3、影响合同的成立的义务 (次要——货物包装的修饰风格，出租房屋 的灯具大小，厨房的窗户)
特 点
次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务
四、给付义务和附随义务
附随义务是依据诚实信用原则派生出来的 告知、照顾、通知、保密、协助、保护等 义务 1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功 能（医生保密、玻璃品包装） 2、附随义务是诚信原则的延伸（60、92条） 3、附随义务具有法定性 4、随合同关系的发展而不断演化和发展
上海至厦门九折机票
杨艳辉
南方航运公司
机票载明出发地是上海PVG，而原 告到上海虹桥机场出示这张机票时 被告知应到SHA 杨某重新购票到厦门 南航公司应否承担责任,依据是什么?
原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上 海至厦门九折机票一张，机票载明出发地 是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这 张机票时，机场工作人员告知其应到上海 浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦 东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打 折的机票，不得转签。杨以850元的价格购 买了当日21时上海至厦门的全价机票。返 回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣 除20%的手续费。
2011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛 莎婚纱摄影” 的一次团购活动，活动写明，只需9.9 元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了 精拍30张照片、提供服装等服务，团购服务有一个 限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，如果超过 就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上 弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代4口人，符合 拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日， 小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工 作人员告知，在他们影楼的定义里，“全家福”一 定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小 朱这样的单亲家庭，则属于“亲子”，不在团购的 服务范围之内。 那么，小朱该如何维护自身权益？
第四节 免责条款
一、概念 当事人约定限制或免除其未来责任的 条款 保障私人利益（不干预） 预先考虑风险 鼓励交易 预先约定风险责任
Hale Waihona Puke Baidu
二、免责条款的具体体现
1、邮电部门“发电须知”----只退报费， 不承担其他责任（延误或错误） 2、铁路货物保价运输---只承担实际损 失且不超过保价 3、彩扩部----只赔偿同种同类胶卷的损 失 4、商业---“货物出门概不负责” 5、对企业违约责任不作规定---铁路晚 点不承担任何责任。
三、免责条款的生效要件（限制效力）
1、不得违反法律、法规的强制性规定 工伤概不负责（52） 2、不得免除因故意或重大过失造成对方 的财产损失的责任（53） 房屋漏雨造成家电损失 3、不得免除造成对方人身伤害的责任 （53） 4、不得不合理的免除条款制作人的责任， 加重对方责任，排除对方的主要权利。 （40）
2、格式条款具有重复性 3、格式条款的内容具有定型化的特点 即条款具有稳定性、不变性，形式标准 化。 4、相对人在订约中属于附从地位
格式合同和格式条款
都可适用合同法39、40、41条的规定 印刷文件----保单、车票、机票、电报 稿 价目表、使用通知、通知、说明---张贴 于营业场所 简单告示---货物离柜概不负责
如何判断合理说明的方式？
1、文件的外形——须以“文件”之感而非“收据” 之感 2、提请注意的方法——原则：个别提请注意；例外： 公开张贴公告 3、提请注意的时间 4、提请注意的程度——原则以理智的社会一般人认 识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等 5、清晰明白的程度
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承 担举证责任。
四、明示义务和默示义务 明示义务-----当事人以口头、书面等形式所 约定的义务 默示义务-----依合同性质和交易习惯所确定 的义务。 合同性质---瑕疵担保、安全承运、委托 合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定 结果 交易习惯---先住店后结帐、先用餐后结 帐等
第三节
具 体 表 现
“霸王合同”条款
1、餐饮娱乐最低消费要求 2、餐厅禁止顾客自带酒水 3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责 4、商场免费停车，损失遗失概不负责 5、自来水用户不足6吨按6吨计算收费 6、手机退货要求外包装完整 7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以 随时终止合同，客户无此权利
二、格式条款的提示义务39条
1、异常条款不得订入合同 例如：承运人不承担货损，房地产公司 不承担质量责任等 效果：视为未订入合同，没有约束力。 2、对免除和限制责任的条款的提示义务 合理的方式提示
解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、 字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。
千万买豪宅一年被淹80次
草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家 英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千 万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生 活，却被气得一塌糊涂。 2006年，荷德以190万英镑（逾2000万元人民 币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦 魇就此开始——泰晤士河河水每年都会熟门熟路地 去“造访”他家的草坪，甚至将其全部淹没。 平白无故多了一个“露天游泳池”，荷德却气坏 了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾80 次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知 义务而将后者告上了法庭。
第一节 合 同 的 内 容
一、合同的内容可以从两方面理解
权 利 义 务
从法律关系角度
从法律文书的角度
合同条款
二、合同内容的特点：
1、是就合同条款达成合意形成的 2、是由要素、常素、偶素构成 构成合同必须具备的条件（影响成立） 通常应当具有的内容（不影响成立、可依 法推定、填补） 依行为人特殊意思确定的内容（不影响、 无法律填补规则） 3、合同条款在例外的情况下也可以通过合 同解释规则予以填补，并不简单的宣告 不成立或无效。
杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地 侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海 徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东 两大机场，确实为上海公民皆知，但这两 个机场的专用代码SHA和PVG，作为被告 人的南方航运公司，应当根据这一具体情 况，在出售的机票上以我国通用文字清晰 明白地表明机场名称，或以其他足以使旅 客通晓的方式做出说明。
第一节 第二节 第三节 第四节 第五节 第六节 合同的内容 合同义务的分类 合同条款 免责条款 格式条款 合同的形式
【问题】 （1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格 （2）张三将12斤大米交给李四但未约定 什么时候交钱 （3）李四说要出售给甲水泥，但未约定 数量 （4）王武和王六约定100斤玉米的交易， 但王六是代张三交易的，张三拒绝 【思考】上述交易是否成立？为什么？
示范合同不具有强制性—参考、协商、示 范作用
独家代理协议
甲方 （以下简称甲方） 乙方： （以下简称乙方） 甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方 产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议： 第一条 授权期限 甲方授权乙方独家代理杈之期限为从 年 月 日至 年 月 日 止。 第二条 代理区域 甲方授权乙方为____________ 省__________________市地區，之独家代理 商。 第三条 代理商品 本协议所指的代理商品是： 第四条 独家代理权 基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间 接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。
第五节
格式合同条款
格式条款是当事人为了重复使 用而预先拟定，并在订立合同 时未与对方协商的条款。格式 合同又称为定式合同、标准合 同、附和合同 效率-成本-弥补法规的不足 自由受限-隐含不合理条款
一、概念、特征
优点： 缺点：
格式条款的特征
1、格式条款是当事人预先拟订的 例如：具有垄断优势的—水、电、气、交 通、房产、保险、银行、通讯、电信 行业协会、主管部门拟订的----摄影业协 会、证券业协会
三、格式条款的无效（40条）
1、违反法律规定的无效（52条） 2、格式条款免除造成对方人身伤害及 因故意或重大过失造成对方财产损害的 责任（53条） 3、格式条款免除了条款制作人的责任， 或加重了相对人的责任（40） 4、格式条款排除了对方的主要权利 （40）
四、格式合同的解释（41条） 遵循合同的一般解释原则 考虑格式合同特殊情况 1、通常解释 以可能订约者的平均、合理的理解来解释 “天灾人祸”---“车”的含义--- 约500吨---“包退包换”--- “买一赠一”----按通常的理解，即买一种商 品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大 不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买 一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。
主给付义务与附随义务的区别
1、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附 随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关 系类型的限制。 2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发 生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付， 不发生同时履行抗辩。 3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随 义务不履行，债权人原则上不得解除合同。
第二节 合同义务的分类
一、约定义务和法定义务 1、约定义务—受限于当事人的约定；具 有优先执行的效力；是合同内容确定的主 要方式 2、法定义务—当然成为合同义务；强制 性。例如：272条3款禁止分包给不具备资 质条件的人；273、强制保险、132条权利 瑕疵担保义务
二、给付义务和受领义务
合同条款
一、合同条款的概念和种类 要素和非要素条款（能否依61、62条填 补） 格式和非格式条款（39、40条） 主要条款（12条） 实质性条款（30条）
二、合同一般包括的条款（主要条款）
主体、标的、数量、质量、价款或酬金、 履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、 解决争议的方法
主体----当事人的名称或姓名和住所 标的----物、货币、工程、劳务、技术等
2、对条款制作人不利的解释
------导源于罗马法
寿险---免责事由“被保险人违反法律、 法规或其他犯罪行为” 应解释为被保险人的犯罪行为 一六人五座车发生事故----“如果汽车 因其载货量超重而导致事故的发生，则 保险公司不承担赔偿责任” 应解释为适用货物
3、依非格式条款解释
格式条款与非格式条款不一致的，应采 用非格式条款 个别商议条款应优于一般条款 手写条款优于印刷条款 大写优于小写（数字）
要素 常素 偶素
三、合同权利和合同义务
（一）合同权利 请求履行的权利-----满足利益 保全债权-----防止责任财产减少 诉权保护债权----诉诸法院强制 处分权利-----转让、免除、抵销等 （二）合同义务 合同义务的相对性---双务合同 合同义务不同于责任---强制性
物主要包括名称、型号、规格、构成等
数量----标的的多少 质量----标的的好坏 价款或酬金----价格或付酬标准、支付 方式、支付种类等 履行时间---交付的时间 注意与合同的有效时间、履行时间的 区别 履行地点---交付的地点 履行方式---交付的方法 违约责任---承担责任的方式及计算等 解决争议的方法---争议处理程序选择
给付义务——一般为债务人设定，在双务合同中， 双方应负有给付义务 可为积极给付和消极给付
受领义务——主要针对债权人 （必须、及时、协助） 违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至 是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约
三、主要义务和次要义务
意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权 的行使 1、合同性质决定的义务 (主要——货物、租金、保管费、维修、服 务) 2、与订约目的相结合的义务 (合同目的能否实现) 3、影响合同的成立的义务 (次要——货物包装的修饰风格，出租房屋 的灯具大小，厨房的窗户)
特 点
次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务
四、给付义务和附随义务
附随义务是依据诚实信用原则派生出来的 告知、照顾、通知、保密、协助、保护等 义务 1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功 能（医生保密、玻璃品包装） 2、附随义务是诚信原则的延伸（60、92条） 3、附随义务具有法定性 4、随合同关系的发展而不断演化和发展
上海至厦门九折机票
杨艳辉
南方航运公司
机票载明出发地是上海PVG，而原 告到上海虹桥机场出示这张机票时 被告知应到SHA 杨某重新购票到厦门 南航公司应否承担责任,依据是什么?
原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上 海至厦门九折机票一张，机票载明出发地 是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这 张机票时，机场工作人员告知其应到上海 浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦 东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打 折的机票，不得转签。杨以850元的价格购 买了当日21时上海至厦门的全价机票。返 回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣 除20%的手续费。
2011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛 莎婚纱摄影” 的一次团购活动，活动写明，只需9.9 元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了 精拍30张照片、提供服装等服务，团购服务有一个 限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，如果超过 就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上 弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代4口人，符合 拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日， 小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工 作人员告知，在他们影楼的定义里，“全家福”一 定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小 朱这样的单亲家庭，则属于“亲子”，不在团购的 服务范围之内。 那么，小朱该如何维护自身权益？
第四节 免责条款
一、概念 当事人约定限制或免除其未来责任的 条款 保障私人利益（不干预） 预先考虑风险 鼓励交易 预先约定风险责任
Hale Waihona Puke Baidu
二、免责条款的具体体现
1、邮电部门“发电须知”----只退报费， 不承担其他责任（延误或错误） 2、铁路货物保价运输---只承担实际损 失且不超过保价 3、彩扩部----只赔偿同种同类胶卷的损 失 4、商业---“货物出门概不负责” 5、对企业违约责任不作规定---铁路晚 点不承担任何责任。
三、免责条款的生效要件（限制效力）
1、不得违反法律、法规的强制性规定 工伤概不负责（52） 2、不得免除因故意或重大过失造成对方 的财产损失的责任（53） 房屋漏雨造成家电损失 3、不得免除造成对方人身伤害的责任 （53） 4、不得不合理的免除条款制作人的责任， 加重对方责任，排除对方的主要权利。 （40）
2、格式条款具有重复性 3、格式条款的内容具有定型化的特点 即条款具有稳定性、不变性，形式标准 化。 4、相对人在订约中属于附从地位
格式合同和格式条款
都可适用合同法39、40、41条的规定 印刷文件----保单、车票、机票、电报 稿 价目表、使用通知、通知、说明---张贴 于营业场所 简单告示---货物离柜概不负责
如何判断合理说明的方式？
1、文件的外形——须以“文件”之感而非“收据” 之感 2、提请注意的方法——原则：个别提请注意；例外： 公开张贴公告 3、提请注意的时间 4、提请注意的程度——原则以理智的社会一般人认 识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等 5、清晰明白的程度
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承 担举证责任。
四、明示义务和默示义务 明示义务-----当事人以口头、书面等形式所 约定的义务 默示义务-----依合同性质和交易习惯所确定 的义务。 合同性质---瑕疵担保、安全承运、委托 合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定 结果 交易习惯---先住店后结帐、先用餐后结 帐等
第三节
具 体 表 现
“霸王合同”条款
1、餐饮娱乐最低消费要求 2、餐厅禁止顾客自带酒水 3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责 4、商场免费停车，损失遗失概不负责 5、自来水用户不足6吨按6吨计算收费 6、手机退货要求外包装完整 7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以 随时终止合同，客户无此权利
二、格式条款的提示义务39条
1、异常条款不得订入合同 例如：承运人不承担货损，房地产公司 不承担质量责任等 效果：视为未订入合同，没有约束力。 2、对免除和限制责任的条款的提示义务 合理的方式提示
解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、 字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。
千万买豪宅一年被淹80次
草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家 英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千 万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生 活，却被气得一塌糊涂。 2006年，荷德以190万英镑（逾2000万元人民 币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦 魇就此开始——泰晤士河河水每年都会熟门熟路地 去“造访”他家的草坪，甚至将其全部淹没。 平白无故多了一个“露天游泳池”，荷德却气坏 了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾80 次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知 义务而将后者告上了法庭。
第一节 合 同 的 内 容
一、合同的内容可以从两方面理解
权 利 义 务
从法律关系角度
从法律文书的角度
合同条款
二、合同内容的特点：
1、是就合同条款达成合意形成的 2、是由要素、常素、偶素构成 构成合同必须具备的条件（影响成立） 通常应当具有的内容（不影响成立、可依 法推定、填补） 依行为人特殊意思确定的内容（不影响、 无法律填补规则） 3、合同条款在例外的情况下也可以通过合 同解释规则予以填补，并不简单的宣告 不成立或无效。
杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地 侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海 徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东 两大机场，确实为上海公民皆知，但这两 个机场的专用代码SHA和PVG，作为被告 人的南方航运公司，应当根据这一具体情 况，在出售的机票上以我国通用文字清晰 明白地表明机场名称，或以其他足以使旅 客通晓的方式做出说明。