民间公益如何避嫌非法集资

民间公益如何避嫌非法集资

——律师观点：为贫困生募捐“免费午餐”并无涉罪之虞

近日，在网络上看到有关报道：由民间公益人士自发组成的“草根公益队伍”通过微博、淘宝、游戏网站募集捐款，资助西部贫困山区的小学生吃上“免费午餐”；由于网络力量的推动，汇集的善款与日俱增，这让民间公益组织的牵头人既喜又忧，因为这一自发善举并未经过审批许可，资金运用不当将可能面临法律风险，甚至有“非法集资”之嫌。

还好，在各方的积极努力下，“免费午餐计划”与中国社会福利教育基金会成为了合作伙伴；梁树新等草根公益人与贵州省青基会携手，以“零管理费”的方式成立了致力于帮助欠发达地区农村小学优化和提升教育资源的“微基金”,收到的捐款全部逐笔在官方网站爱心网公示，依托网络初步形成了“公募基金+民间公益”的慈善模式。

然而，对于那些尚未挂靠到公募基金的、完全独立的民间公益群体，我们仍会满怀善意地为他们考量：汇流成河、聚沙成塔的募捐活动真的会有刑事风险吗？民间公益募捐区别于非法集资的红线在哪里？如何甄别慈善募捐与网络上的虚假信息呢？

一、有关“非法集资”的两个罪名和一个司法解释

我国现行刑法典里只出现过一处“非法集资”，就是在刑法第192条中规定，以非法占有为目的、使用诈骗方法非法集资的，

构成集资诈骗罪，最高可判处无期徒刑。而刑事司法实践中，由于行为特征、犯罪客体、客观方面、危害后果等存在相近之处，往往也把刑法第176条规定的非法吸收公众存款罪纳入到非法集资犯罪的范畴。

非法集资犯罪的手法层出不穷，刑法典对上述两个罪名的条款只做了原则性规定，实践中多是参照国务院和中国人民银行的相关规定，而政策与法律界限不易把握，以致法律适用疑难问题较多，于是最高人民法院出台了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》》，自2011年1月4日起施行。

对于集资诈骗罪，该司法解释第4条重申了“以非法占有为目的”、“使用诈骗方法”两项要件，并列明了可认定“以非法占有为目的”的8种情形；除此之外，还引用了该司法解释第2条列举的11种非法吸收资金的具体行为类型，如不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的。

依据上述司法解释，要构成非法吸收公众存款罪，除了向社会公众吸收资金的行为“违反国家金融管理法律规定”外，还应同时具备4个条件：未经依法批准或者借用合法形式；通过媒介等途径向社会公开宣传；承诺在一定期限内还本付息或给付回报；面向社会不特定对象吸收资金；在犯罪客观方面，前述第2条列举的11种行为类型同样适用于该罪。另外该司法解释对非法吸收公众存款行为的涉案金额、受害人数、酌量情节做了规定。

二、民间公益人士无需担心刑事法律风险

笔者认为：民间公益人士通过网络宣传发动，广大热心网民通过网络捐款，募集到的资金用来为贫困生提供“免费午餐”，无论是否挂靠公募基金，也无论是否另行募集基金管理费用，只要牵头人出于公心、规范操作，真正是为了扶贫济困的慈善事业而呼吁奔走，募集的善款真正用到了该用到的地方，那么就无需担心刑事法律风险。

因为公益的本质是对社会有益的行为，无论是民间还是官方出面，抑或是民间与官方联手，形式上的东西都不会影响其本质。即便民间公益人士未经有关部门许可而自发募集捐款，只要他把每一块钱都依照捐款者的心愿用了出去而不谋私利，他就经得起司法审查。如果仅仅是因为公权力在慈善系统工程中的缺位，而让民间公益人士涉嫌违法犯罪，那将是法治社会的悲哀。

而非法集资行为首先是具有社会危害性的违法行为，如符合法定的追诉标准和情形、情节还会构成犯罪。这在本质上与民间公益行动是有明显区别的，当然我们仍然有必要依据法律，将民间公益行动与集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪加以区分。

三、民间公益与非法集资之间的红线

民间公益行动区别于集资诈骗犯罪行为的最明显特征，就是是否符合“以非法占有为目的”这一主观特征。依据《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》（2001年1月21日），对

于以非法占有为目的的非法集资，或者在非法集资过程中产生了非法占有他人资金的故意，均构成集资诈骗罪。

根据《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》》的规定，诸如肆意挥霍、携款逃匿、抽逃转移资金、隐匿财产、逃避返还资金、拒不交代资金去向等情形，均可从客观行为上推知其主观方面，可认定为“以非法占有为目的”。

而民间公益行动募集的资金是用于援助社会弱势群体（如贫困山区的学生），发起者的初衷是良好的；当然，谁也不是圣贤，不排除随着捐款额度的剧增会使资金管理者面临道德风险，那么由此而来的就可能引发法律风险。

民间公益行动区别于非法吸收公众存款罪的主要特征，笔者认为，是是否符合“承诺在一定期限内还本付息或给付回报”这一条件。非法吸收公众存款罪属于破坏金融管理秩序罪，在犯罪手法尚未如当今这样经常翻新之时，通常称之为非法高息揽储；《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》》第2条列举的11种非法吸收资金的行为，无不是利用受害人的贪利心理、以高额回报为诱饵。而民间公益行动中的组织募捐者和捐款者往往都是无偿奉献、不求回报的，这与非法吸收公众存款行为的区别是比较明显的。

四、民间公益组织如何防范刑事法律风险

“微基金”的创设与“免费午餐计划”的成功推行，证实了民间公益人士的法律意识是很强的，通过与具备相应法定资质的

机构组织合作，可以有效地避免“草根公益人士”师出无名、易受质疑的尴尬局面。同时，将慈善捐款的开支用项向社会公示，最大限度地透明化，主动接受广大网民乃至全社会的监督，对于防范法律风险、提高公众参与公益的积极性都大有裨益。

此外律师建议，公益人士如果以个人名义募捐，一定要保留好资金往来的相关凭证，尽量做到收有源头、支有去向，并且定期清查核帐。毕竟作为公益牵头人，一个或几个人的时间精力和管理精度是有限的，在没有获得官方审批许可之前，必须做好随时应对检查的准备，绝不能仅仅限于“心底无私天地宽”。

当然，民间公益人士还可以通过建立网络信息平台，通过核实受援对象的真实情况，让爱心人士直接向贫困家庭伸出援手，在此模式中，公益行动的牵头人起到的是桥梁和纽带的作用，只须尽谨慎审查之责而并不直接接触财物，这可以在一定程度上防范法律风险。

五、如何识别网络上以募集捐款为幌子的诈骗信息

我们善意地相信，很多在网上发帖募捐的都是古道热肠的好人，但也有些人恶劣地利用他人的善良之心行骗牟利，这往往也容易给前者带来不良影响。提高警惕，加大对后者的打击力度，有利于净化网络环境、树立社会正气，让真正的慈善公益行动蓬勃开展、深入人心。为了去伪存真，笔者在此提示几点：