刘凤科刑法归纳

刘凤科刑法归纳第一讲刑法概说〖考点归纳〗1．刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。2．刑法的解释。立法解释的限制；文理解释与论理解释；具体解释方法与目的解释。3．罪刑法定原则。思想基础：民主主义与尊重人权主义。具体内容：形式的侧面与实质的侧面。（1）法律主义（成文法），行政法规与规章、习惯法、判例不能成为刑法的渊源；（2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）；（3）禁止不利于行为人的类推解释；（4）禁止绝对不定刑与绝对不定期刑；（5）明确性要求（明确性具有相对性：立法与理论的合力）；（6）禁止处罚不当罚的行为；（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。3．刑法的管辖权。（1）国内犯：属地原则（旗国主义为补充）。犯罪地的确定；属地原则的例外。（2）国外犯：属人原则；保护原则；普遍管辖原则。第二讲犯罪概说与构成要件该当性〖考点归纳〗1．犯罪的特征。文理解释与论理解释的差别。法益侵犯性与非难可能性构成要素功能、分类2．实行行为与危害行为。（1）危害行为具有有体性（言论与发表言论）、有意性（反射动作、睡梦中的举动）、有害性（法益侵犯性）三个特征。（2）实行行为的判断标准：形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性；类型性的法益侵害行为。3．不作为犯罪。（1）作为与不作为的竞合与结合。（2）不真正不作为的成立条件：作为义务的发生根据：法律法规要求；职务要求；先行行为（正当防卫行为除外）引起；法律行为引起。作为可能性。结果回避可能性。（3）不作为与作为具有等价性（持有是作为的一种方式）4．行为对象。行为对象、组成犯罪行为之物、犯罪孳生之物、犯罪报酬、犯罪工具。5．危害结果（1）危害结果的概念危害结果=法益侵犯。侵害犯与危险犯。（2）结果加重犯。实施基本犯罪行为，但造成了加重结果；基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系；对基本犯罪具有故意或者过失，对加重结果至少有过失；刑法就发生加重结果加重了法定刑。6．因果关系理论。（1）采取条件说，即实行行为与结果之间存在着没有前者就没有后者的条件关系时，前者就是后者的原因；（2）同时采用禁止溯及理论，即当一个行为或者事实独立地导致了结果发生时，就应当将结果归责于该行为（或归属于该事实），而不能追溯至先前条件；（3）某些犯罪要求行为具有特定的发展过程。7．构成身份。第三讲:违法性违法阻却事由〖考点归纳〗1．违法性的实质：（1）形式的违法性与实质的违法性。形式：行为违反刑法规定，违法性认识可能性针对形式的违法性；实质：法益侵犯可能性，是行为人成立故意犯罪要求认识到的，认识到犯罪构成要件要素。（2）客观的违法性与主观的违法性。考试采取客观违法性观点（3）行为无价值与结果无价值。行为无价值立场：根据行为人主观恶性来判定；结果无价值立场：根据法益侵犯性的危害结果来判定2．正当防卫。（1）成立条件：不法侵害，正在进行，防卫意识，防卫对象，限度条件（防卫过当）。特殊防卫。（2）特殊问题：防卫装置，假想防卫，防卫不适时，防卫挑拨，斗殴，偶然防卫3．其他违法阻却事由。紧急避险。法令行为。正当业务行为。被害人承诺。自救行为。第四讲有责性1．主观责任与个人责任。主观责任：主观负有责任，具有故意与过失心理联系，主客观相统一，区别于主观归罪（把面粉当成毒品）；结果责任，不考虑主观上内容，客观归罪。主观归罪与客观归罪都是错误的。个人责任：相对于团体责任，民法中未成年人的监护人也承担责任，刑法中是个人责任规范责任论。相对于心理责任论。除了责任前提——责任年龄精神状态，责任形式——故意过失外，法律规范要对其起作用，法律呼吁和号召的功能，违法性认识错误时，此功能失效，行为人处于两难困境，人性本能行使不可能作出合法行为即没有期待可能性时，法律失效。2．责任能力。（1）已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪（投放危险物质罪）的，应当负刑事责任。（2）已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。3．责任形式。（1）直接故意（明知自己的行为会发生危害后果而希望其发生）与间接故意（明知自己的行为会发生危害后果而放任其发生）。故意的认识因素：一般认识内容；规范的构成要件要素如淫秽物品，他人占有的财物；无违法性阻却事实的认识；不需要认识的内容（结果加重犯中的加重结果；客观构成要件中的“客观的超过要素”。）（2）事实认识错误：具体的事实认识错误（具体符合说与法定符合说）：对象错误、打击错误与因果关系错误（狭义类型、事前故意、犯罪构成的提前实现）。抽象的事实认识错误及其处理原则。补充：抽象的因果关系认识错误：主观轻罪与客观重罪，重合部分定轻罪；主观重罪未遂与客观轻罪，想象竞合犯，重罪论处；主观误以为票据进行诈骗，不构成票据诈骗罪，定有价证券诈骗罪，不成立重罪未遂，轻罪既遂；行为人以为他人占有的财物，准备

盗窃，实质侵占，定侵占罪既遂；主观等于客观，重合，按客观内容定罪，主观以为票据，实质金融凭证，法定刑一样，定金融凭证诈骗罪既遂；主观客观不重合，无罪或成立客观内容的过失犯罪：以为毒品贩卖实质面粉客观诈骗行为，过失诈骗——无罪；主观故意毁坏财物实质致人死亡——无罪或过失致人死亡（3）疏忽大意的过失与过于自信的过失。4．责任阻却事由。（无）违法性认识可能性。（无）期待可能性。*第五讲犯罪未完成形态〖考点归纳〗1．故意犯罪形态，存在于直接故意犯罪与间接故意犯罪之中（例如共犯情形）。2．犯罪预备的表现。★★（1）准备工具：购买某种物品作为犯罪工具，制造犯罪工具，改装物品使之适应犯罪需要，租借他人物品作为犯罪工具，盗窃他人物品作为犯罪工具等等。（2）制造实行犯罪的客观条件，如调查犯罪场所与被害人行踪，出发前往犯罪场所或者守候被害人的到来，排除犯罪障碍，勾结犯罪同伙，寻找共犯人等等；诱骗被害人前往犯罪场所，如想报复某人，纠集了十几个人准备殴打其，骗被害人到某地“商量解决矛盾” ；如甲在被害人下班的必经之路挖坑，坑内埋设锋利的竹签，结果被害人还没到甲就被警察抓获。（3）制造实行犯罪的主观条件，如商议犯罪的实行计划；如打算晚上抢银行，在网上发帖子邀请他人入伙等等。3．犯罪未遂。★★★（1）着手：当行为产生了侵害法益具体危险状态时就是行为的着手；着手是犯罪实行行为的起点，但不是犯罪行为的起点也不是预备行为的终点。未遂犯都是具体的危险犯。（2）由于意志以外的原因未得逞：行为人所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果没有发生。得逞标准：行为人所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果发生。放火罪既遂标准是造成人员伤亡，而独立燃烧说是着手的标准；投毒既遂标准不是投毒，是人员伤亡；诬告陷害罪是到司法机关使其可能采取追究刑事责任活动；盗窃罪既遂标准是获取到数额较大的财物，500 元以下盗窃罪未遂，严重情形处罚，即有明确较大财物的犯罪——保险柜。意志以外的原因：与中止区别。以社会上一般人认识为准。（3）不能犯：对象不能、方法不能、主体不能。4．犯罪中止。★★★（1）中止的时间性；（2）中止的自动性：行为人认识到客观上可能继续实施犯罪或者可能既遂，但自愿放弃原来的犯罪意图。（3）中止的客观性与有效性。足以防止结果发生的 A 行为独立地导致发生了原犯罪的侵害结果时，如果应将侵害结果归责于 A 行为，则不妨碍原犯罪成立犯罪中止。（4）对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第六讲共同犯罪1．共同犯罪的成立条件：二人以上，共同故意，共同行为。2．任意共犯与必要共犯（对向犯、聚众共同犯罪、集团共同犯罪）3．部分犯罪共同说：二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。4．共同正犯：部分实行全部责任。（1）承继的共同正犯：除了持续犯，犯罪既遂之后不可能有承继的共犯；承继的共犯成立共同犯罪；后行为人对参与之前的先行为人的行为产生的结果不承担责任。（2）共谋共同犯罪成立共犯。（3）间接正犯：利用无责任能力者的身体活动；利用他人不属于行为的身体活动；利用者对被利用者进行强制（包括物理的强制与心理的强制），使之实施一定的犯罪活动（受强制的行为的介入）；利用缺乏故意的行为（利用不知情者的间接正犯）；利用有故意的工具（可以成立共犯）；利用他人的合法行为；利用被害人的行为。5．共犯人的分类（1）共犯从属性说与共犯独立性说。（2）主犯：一是对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，而不是按“全体成员”所犯的全部罪行处罚。二是对于组织、指挥共同犯罪的人（如聚众共同犯罪中的首要分子），应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；对于没有从事组织、指挥活动但在共同犯罪中起主要作用的人，应按其参与的全部犯罪处罚。（3）从犯、胁从犯。（4）教唆犯：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚；教唆不满18 周岁的人犯罪的，应当从重处罚；如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。6．共犯的特殊问题：共犯与身份、认识错误以及犯罪未完成形态。★第七讲罪数理论1．本来的一罪。继续犯（绑架罪、非法拘禁罪、遗弃罪、重婚罪等），集合犯，不可罚的事后行为，法条竞合。2、拟制的一罪。3．想象竞合犯，结合犯，连续犯，吸收犯，牵连犯。第八讲刑种1．主刑五种：管制、拘役、有期无期、死刑。附加刑四种：罚金、没收财产、剥夺政治权力、驱逐出境2．期限和内容。（1）管制：3 个月－2 年，并罚不得超过 3 年，同工同酬。（2）拘役：1 个月－6 个月，并罚不得超过 1 年；缓刑时考验期为：原判刑期以上一年以下，但不低于两个月；酌量发给报酬。（3）有期：6 个月－15 年，并罚不超过20 年；3 年以下可以缓刑，考验期为原判刑期以上五年以下，但不得低于一年。（4）死刑的对