公司法 第五章 公司的人格制度

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【问题】 饮料公司是否应当承担保证责任?
董事、高级管理人员擅自担保的效力
《最高人民法院关于担保法的司法解释》:董 事、经理以公司资产为本公司股东或者其他个 人债务提供担保的,担保合同无效。除债权人 知道或者应当知道外,债务人、担保人应当对 债权人的损失承担连带赔偿责任。
第三人善意、担保人承担连带责任 第三人恶意,担保人不承担连带责任 债权人应当履行注意义务
股东的唯一性 资本的单一性 责任的有限性
特征
思考:一人公司与个人独资企业有何区别?
(二)我国一人公司立法
1. 注册资本
最低注册资本额10万元 必须在设立时一次缴足
2.投资限制
一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责
任公司。
自然人
一人公司
代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者 经理担任,并依法登记。
思考:
法定代表人制与代表人制。 代表人制中的共同代表和单一代表。 法定代表人与法人代表的区别?
(二)权利
1、签订合同
法定代表人越权签订合同的效力?
2、保管公章
思考:公司文件必须加盖公司公章吗?
3、代表公司诉讼
的权利
不享有自然人享有的民事权利
2. 法律上的限制
(1)投资的限制
公司可以以其全部资产对外投资
公司以其全部资产对外投资的弊端?
公司可以投资设立公司或者合伙
公司投资设立合伙企业的风险? 哪几种类型的公司不能成为普通合伙人?为什
么?
(2)担保的限制
担保是保障债务履行的制度设计 担保包括:物的担保和人的保证
2. 行政责任能力
罚款、责令停产停业、吊销营业执照
3. 刑事责任能力
双罚制
(三)诉讼能力
公司可以成为民事诉讼的原、被告;可以成 为行政诉讼的原告;可以成为刑事诉讼的被 告。
思考:
起诉状上没有公章,法院会受理吗? 营业执照被吊销,公司能起诉吗?
二、法定代表人
(一)概念
法定代表人,是指依照法律或者章程的规定,代表 法人行使职权的负责人。《公司法》规定,公司法定
由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
(2)董事、高级管理人员不得擅自借贷、担保
1)董事、高级管理人员擅自借贷 借贷:借指借出资金;贷指借入资金。 公司不得向其他企业借出资金。
《贷款通则》:企业不得经营存贷款等金融业务。 《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归ຫໍສະໝຸດ Baidu借
款的应如何处理问题的批复》:企业借贷合同违反有关金 融法规,属无效合同。 无效后果:返还本金;收缴利息;罚款(相当于利息)
第五章 公司的人格制度
一、公司的能力 (一)权利能力和行为能力
公司的权利能力,是指公司具有的享受权利 和承担义务的法律资格。
公司的行为能力,是指公司基于自己的意思 表示,以自己的行为独立取得权利和承担义 务的资格。
公司权利能力和行为能力的产生时间、权利 范围均一致。
1. 性质上的限制
不享有自然人享有的政治权利 不享有自然人享有的劳动、社会保障
一人公司
一人公司
3、公示要求
一人公司应当在公司登记中注明自然人独自或 者法人独资,并在营业执照中载明。
工商机关能予以登记吗?
二、一人公司法律制度 (一)概念
一人公司(one-man company, one-member company),也叫做独资公司或者独股公司, 是指由一个自然人或者一个法人组成的公司。
一人公司的产生和发展 对各国立法的影响 我国的一人公司立法
种类
形式上的一人公司和实质上的一人公司 自然人、法人、国家投资的一人公司 设立时的一人公司和转让后的一人公司
公司为其他主体债务提供担保使公司面临潜 在的债务威胁
公司法的规定
公司为他人提供担保,由董事会或股东会决议
集体决策而非董事或者经理个人决策 公司章程对担保总额或者单项担保数额有限定的,
不得超过该限额
公司为股东或者实际控制人提供担保的,必须 经股东会或者股东大会决议。
利害关系股东或者实际控制人支配的股东,不得参 加表决。
公司可以借入资金。
2)董事、高级管理人员不得擅自担保
公司提供担保,必须由董事会或者股东会决议 ,因此董事、高管不得擅自提供担保。
思考:董事、高管擅自担保的效力如何?
思考
【案情】 饮料公司股东张×向银行贷款20万元,用于 自己的汽车修理部。为此,张×与银行签订了贷款合同 。同日,饮料公司经理赵×以公司的名义为上述借款提 供了连带责任的保证。银行与赵×签订了保证合同。合 同约定,饮料公司为公司股东张×从银行的20万元借 款提供连带责任的保证,保证期间2年,保证的范围是 借款本息及实现债权的费用。同时,保证合同中还写明 赵×是饮料公司的经理,此借款是张×的个人借款。借 款期限届满后,张×没有归还借款本息,饮料公司也没 有承担保证责任。银行起诉至法院,要求张×、饮料公 司连带归还其借款本息20余万元。
设董事会的,由董事会任免
(四)变更
法定代表人变更必须办理工商变更登记
思考: 1、公司章程规定公司经理是法定代表人,后公司董
事长变更,是否需要到工商机关办理变更登记?
2、法定代表人变更,必须提交公司章程吗? 3、超过申请变更登记的期限,需要重新确认吗? 4、审批设立的公司,未经审批而变更法定代表人,
思考
1、章程规定股东会作出担保决定,股东会 可以授权董事会决定吗?
2、章程规定董事会做出担保决定,董事会 可以授权董事、经理决定吗?
3、超过章程规定的限额的担保,其效力如 何?
(二)责任能力
1. 民事责任能力
违约责任:继续履行、支付违约金、赔偿损失、定 金责任。
侵权责任:停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉、 赔偿损失。
(三)任免
1、章程规定,法定代表人由董事长 担任
对于有限责任公司,依据章程规定,可 以由股东会任免,也可以由董事会任免, 还可以由出资最多的股东任免
对于股份有限公司,由董事会任免
2.章程规定,法定代表人由执行董事担任
由股东会任免
3. 章程规定,法定代表人由经理担任
不设董事会,只设一名执行董事的,执行董 事兼任经理,由股东会任免或者其他方式任 免
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