中国知识产权保护制度的发展和完善.doc

中国知识产权保护制度的发展和完善-

电子商务已成为当前的热门课题，电子商务的立法也已提到议事日程。1998年11月18日，江泽民主席在亚太经合组织（APEC）第六次领导人非正式会议上发言时指出，电子商务代表着贸易方式的发展方向，政府应该为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。本文仅就电子商务立法与保护问题谈几点看法。

一、电子商务与电子商务立法

（一）电子商务（e-Commerce）

1、电子商务的定义

什么是电子商务，现在尚无确切、权威的定义。依据1996年12月16日联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）在联合国第51次会议上所通过的《电子商务示范法》，我们可以这样来理解：“电子商务”是指以“数据信息”形式，即以电子、光或类似手段，包括电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报、电传、电子复印等方式，所产生、发送、接受或存储的信息形式，也包括使用替代物替代以纸件为基础的信息交换与存储方法，所进行的商业活动。1997年4月15日，欧盟制订的《欧洲电子商务提案》对电子商务作了以下描述：“电子商务是指通过电子网络来作生意。电子商务基于对文本、声音和图象数据的电子处理与传输来实现。它包括多种行为，如商品的电子贸易和服务，数字内容在

线发送，电子基金转帐，电子股票交易，电子提货单，商业拍卖，合作设计和工程，在线资源，政府采购，消费者直接买卖和售后服务。”

按照一般理解，商业（Business）是指以买卖方式使商品流通的经济活动，亦称“贸易”，也可指从事商品流通的国民经济部门，而商务（Commerce）是指商业上的具体事务。因此“商业”一词的外延要大于“商务”。

《电子商务示范法》在注脚5中注明：“‘商业’这一术语应作广泛解释，包括来源于所有具有商业特征的关系的事项，不论是否存在合同。具有商业特征的关系包括但不限于下列业务：提供或交换商品或服务的任何贸易业务；分销协议；贸易代表或代理；代管；租赁；建筑工程；咨询；工程；许可；投资；融资；银行；保险；开发协议或特许；合资或者其他形式的工业或商业合作；以航空、海运、铁路或公路方式运输货物或乘客。”

按照这一解释，“商业”所包括的范围被大大扩展了，同样，“电子商业”和“电子商务”的范围也被大大扩展了。因此我们不能再简单地以传统的“商业”和“商务”去理解“电子商业”和“电子商务”。正如欧盟《欧洲电子商务提案》所指出的：“电子商务既涉及到产品（例如消费品，专业化的医药设备）又涉及到服务（例如信息服务，金融和法律服务）；既包括一些传统行为（如健康，体育）又包括一些新型行为（如虚拟商场）。”

2、电子商务的分类

从支付关系上，有人将电子商务分为两类，一类为支付型电子商务，包括银行支付，传统货物的购销等；另一类为非支付型电子商务，包括信息查询、发布，商务谈判及合同签署等。

欧盟在《欧洲电子商务提案》中将电子商务分为直接电子商务和间接电子商务两类，“直接电子商务-在全球范围内在线定购、支付并发送无形商品和服务，例如计算机软件、娱乐内容或新型服务”，即是指全部贸易活动均可通过网络完成的商务行为，“直接电子商务可以跨越地界进行端对端电子交易，因此它充分开发出了全球电子市场的潜能”：“间接电子商务-网上定购有形商品，这仍然需要通过传统渠道实际配送货物，如利用邮政服务或商业递送公司”，即指部分贸易活动可以通过网络完成、部分贸易活动（如商品送达）仍须通过常规方式完成的商务行为，“间接电子商务需依赖几个外部因素，例如有效的运输系统”。

从历史发展的角度，欧盟在《欧洲电子商务提案》中将电子商务分为传统电子商务和基于Internet的电子商务两类。传统的电子商务是指早期的、仅限于两个商家之间的、在封闭的专有网络上进行数据交换的、仅应用于少数特定行业有限数量的企业参与的商务行为。基于Internet的电子商务是指近几年出现的、不仅限于两个商家之间的、在开放的网络上进行数据交换的、有无限数量的参与者参与的、具有开放市场和全球规模的商务行为。对于传统电子商务而言，网络只是一个传输数据的媒介，相当于一个封闭的“俱乐部”，网络是可靠的，参与者相当于这个“俱乐部”的成员，相互之间是知晓的、可信赖的。而对于基于Internet

的电子商务而言，网络就是市场，网络是开放的、无防护的，因此需要安全措施和鉴定措施来保障网络和交易的安全，参与者之间未必是相互知晓的、也未必都是可信赖的。

电子商务并不仅限于Internet，它还包括在窄带（可视图文）、宽带（远程购货）、离线环境（CD－ROM上的销售目录），以及一些企业专有网络（如银行专用网）上的广泛应用。这些电子，商务形式与Iternet相连接，又可以产生许多新型的混合形式的电子商务。

从电子商务参与者身份的不同，欧盟在《欧洲电子商务提案》中将电子商务分为四种类型，商家与商家之间（Business to Business，简称B to B，由于英文中“to”与“too（2）”的发音相同，也有人将其简称为 B 2 B）、商家与消费者之间（Business to Consumer，简称B to C或B 2 C）、商家与政府部门之间（Business to Government，简称B to G或B 2 G）、用户与用户之间（Consumer to Consumer，简称C to C或C 2 C）。

随着电子商务的发展，近些年来又出现了市场与市场之间（Mark to Mark，简称M to M或M2M），点对点之间（Peer to Peer，简称P to P或P2P）的新提法。

从电子商务的内容上可以分为三类，即网上购物、网上服务、网上洽谈商务。网上购物又可分为两类，一类是有形商品交易，一类是无形商品交易。网上服务主要是信息服务，也包括金融服务等。网上洽谈商务包括询价、报价、发布商业信息、签订

合同、结算等，也包括知识产权贸易。

世界著名的市场数据统计和分析公司Dataquest公司，将现有的各种电子商务分为5种：电子零售商（e-Tailers），指直接向消费者提供商品和服务的电子商务经营方式；商业门户（Portals），指引导消费者到其他网站达成交易的经营方式；专项事务服务者（Metamendiaries），指以专项事务（如婚丧嫁娶、生子、买卖房地产等）为目标提供商品和服务的电子商务经营方式；动态价格制订者（Dynamic Pricers）或社区组织者，指把供需双方组织在一起进行电子商务交易的经营方式，如进行拍卖（顾客报价）、逆向拍卖（卖主互相竞价）、集体议价（通过集体购买压低价格）、集中采购（供方联合起来，满足需方的特定要求）、双向撮合（把供需双方组织到一起进行交易等）；关系中介者（Relationship Mediators），指采用各种灵活方式，协助用户网上购物或找到满意的服务的经营方式，包括购物代理、管理服务、信息咨询服务等。前四种经营方式现已基本完备成型，第五种经营方式崭露头角，正待发展，预计将会成为未来电子商务最主要的经营方式.

3、电子商务与传统商务的区别

在社会经济活动的四个环节（生产、分配、交换、消费）中，商业和商务主要属于“交换”环节，但同时又是其他三个环节互相连接的重要纽带。因此商业和商务的本质内容是物质（包括有形物和无形物，信息也可以看作是一种特殊的物质）的“交换”和“流通”，是连续的，动态的，活的行为和运动，并非是孤立的、