中国刑法学的现状与未来_张明楷

，
－
力 于 解 决 当 时 的 具体 问 题 也 确 实 解 决 了 不 少 具 体 问 题
，
。
例 如 经 过 讨论 将 数
， ，
，
罪 并 罚 中 的 罪数 问 题 与 并 罚 问 题 分 开 在 犯 罪 论 中 讨 论 罪 数 问 题 在 刑 罚 论 中
，
讨 论 并罚 问 题 但是
代之 以 危 害 国 家 安全 罪 增设 了
？ ，
一
些
必要 的 犯罪
，
。
第 三 刑 法 学 重 视 具 体 问 题 的 解 决 存 在 现 实 与 传统 相 割 裂 的 现 象
， ， ，
。
改 革 开 放后 出 现 了 许 多 新 类 型 的 犯 罪 案 件 刑 法 学 紧 密 联 系 司 法 实 践 致
。
中 国 近 代 刑 法 学 的 概 念 术 语 与 理论 体 系
《
，
基 本上 源于
》 《
日
本
》
。
例如 中 国 最
，
一
批 刑 法 教 科书 中 由 熊 元 翰 编 写 的 刑 法 总 则 和 刑 法 分 则
。
，
实 际 上是 冈 田
朝 太 郎 的 刑 法 学 教科 书 的 编 译
，
，
最终 仍然 采 用 了 苏联 的 四 要 件体 系 在具体 内 容 上
２０
，
。
世纪
８０
年 代 初 的 刑 法 理 论 明 显 存 在 政 治 话语 与 专 业 话
，
语混 同 的 现 象
。
例 如 刑 法 理 论 注 重 讨 论 刑 法 的 阶 级 本 质 并 将 阶 级 分析 方 法
、
日
。
本 的刑
法 理论 体 系 只 能 继 续 沿 用
，
５ ０
年 代 就 已 经 熟 悉 的 苏 联 刑 法 理论 体 系
虽然早
２１ ８

中 国 刑 法学 的 现状 与未 来

在
２０
世纪
８０
年 代 中 期 就 有 学 者 提 出 建设 有 中 国 特 色 的 刑 法 学 科 学 体 系 但
“
”
个 法 律 虚 无 主 义 的 时 期 整 个 法 学 遭受 灭 顶 之 灾
，
刑 法 学 沦 落 为 无产 阶 级 专 政 理 论 完 全 被 政 治 化 与 意 识 形 态 化
，
一
。
在这 个 时 期
，
些 基 本 问 题 因 受到 批 判 而 成 为 禁 区 也 基本 上 没 有 公 开 发 表 的 学 术
，
不可否 认的 是 民 国 时期 是
的 历史 时期
）
。
２０
世纪 中 国 现 代 刑 法 学 史 上 的
、
一
个非 常 重 要
、
这 个 时 期 的 刑 法学 者 翻 译 引 进 了 大 陆 法 系 国 家 主 要 是 德 国
（
。
日
本 的刑 法 制 度 与 刑 法 理 论
的 刑法学 十分相 近
，
学者 的 任 务
。
尽 管 如 此 值得 充 分 肯 定 的 是 刑 法 学 界 对
，
，
１ ９ ７９
年 刑 法 典的 批 判 确 实推
，
动 了 刑 事 立 法 的 进步
？ ，
。
具体 表 现 在
，
１ ９９
７
年 的 新 刑 法 典废 除 了 类 推 制 度 规 定
， ，
了 罪 刑 法 定 原则 废 除 了 反 革 命 罪 的 罪 名
， ，
。
再
，
如 刑 法 分 则 没 有 规 定 绑 架 罪 侵 占 罪 滥 用 职权 罪 背 任 罪 等 经 常 发 生 的 犯 罪
、 、 、
这 属 于 该 规定 的 没 有 规 定
，
。
另
一
方面 是
一
些 学 者 贬 低 刑 法 解 释学 认 为 刑 法 解
，
释学 是 低 层 次 的 学 问 主 张 司 法 实 践 中 疑 难 问 题 的 解 决 是 法 官 的 责 任 而 不 是
，
２０
世纪
、
年代初 刑 法 学 的 主要
任务 是 对 刚 颁 布 的 刑 法 典 进 行 基 本 的 解 释 法总论 于
》
。
杨 春 洗 甘 雨 沛 等 教 授所 著 的 《 刑
，
１９８ １
年
６
月 由 北 京大 学 出
，
版 社 出 版 高 铭 暄 教授 主 编 的 刑 法 学 教
《 》
材于
１ ９８２
年
５
月 由 法律 出
。
版 社 出 版 这 两 本教 科 书 对 此后 的 刑 法学 理 论 体 系
产 生 了 重 大影 响
２０
世纪
８０
年代 中 期 至
１ ９９７
年 中 国 刑 法 学 有 了 明 显 的 发展
，
：
。
从 宏 观上
说 这 个 时 期 的 中 国 刑 法 学 有 以 下 几 个 特点
一
。
再如 关 于 强 奸罪 与 流 氓 罪 的 认 定 杀 人 罪 与 伤 害 罪 的 区 分 放
， ，
，
火 罪 与 故 意 毁坏 财物 罪 的 区 别 等 问 题 的 讨论 基本 上 达 到 了
，
，
一
些共识
。
由 于
众所周 知的 原因
，
中 国 刑 法 学 存 在 现 实 与 传统 相 割 裂 的 现 象
，
一
成果
。
即使 有
些 与 刑 法 学相 关 的 论 著 用 陈 兴 良 教授 的 话 来 评价 也是 政 治
，
“
，
话 语 取 代 学 术 话语
１ ９ ６ ６ ”
”“
政 治判 断取代规 范判 断
，
”“
政 治 逻 辑 取 代 法 律逻 辑
“
。
”
。
年至
１９７６
年 是新 中 国 法 学 的 停滞 时 期
，
害的
。
我 的 发 言 只 能 ｉ 供片 断 和 片 面 的 信 息
。
一
、
中 国 刑 法学的 基 础
１ ９９ ７
在这 史
早
一
部分 我 想介 绍 的 是
， ，
年 前 的 刑 法学 状 况
，
。
如 所 周 知 中 国 古 代 的 法 律 主 要 是刑 法 中 国 法 制 史 大 体 上 就 是 中 国 刑 法
，
。
许 多 论 文 包 括 学 位 论文 的 写 作 模 式 是 第
， ；
部分
，
对 相 关 刑 法规 定 做 简 单 的 说 明 第
，
二 部分 列
举 司 法实 践 中 存 在 的 具 体案 件 说
，
明 现 行 刑 法 存 在 缺 陷 第 三 部 分 提 出 立 法 建 议 即 增 设 或 者 修 改 相 关 刑 法 条文
。
形 成 这种 状 况 的 原 因 主 要 是 两 个方 面
，
，
一
：
方面是
１ ９ ７
９
年刑 法 确 实 存 在许
。
多 缺 陷 主 要表 现 为 不该 规定 的 规定 了 该 规 定 的 没有 规 定
， ，
例如 刑 法规 定 了
，
类 推 制 度 规 定 了 反 革 命罪 用 现 在 的 眼 光 来 看 这 属 于 不 该 规 定 的 规 定 了
， ， ，
。
这个
，
时 期 刑 法 学 的 主 要 任 务 是批 判 民 国 时 期 的 刑 法 学 观 点 引 进 苏 联 刑 法 理 论 建
立 社会 主 义 的 刑 法 学 体 系 并 力 图 将 马 克 思 主 义 的 立 场 观 点 与 方 法 运 用 到 刑
，
、
法 学 的 具 体领 域
，
第
现象
。
一
，
刑法 学 沿 用苏 联 的 理 论 体 系 存 在 政 治 话语 与 专 业 话语 相 混 同 的
，
１ ９ ７９
年 刑 法 典颁 布 后 建 立 刑 法 理论 体 系 成 为 当 时 的 迫 切 要 求
， ， ，
。
但是 在
，
短 时 间 内 既 不 可 能 创 立 新 的 刑 法 理论 体 系 也 不 可 能 完 全 照 搬德 国
明 理 讲坛
中国 刑 法 学 的现 状 与 未 来
，
张明楷
Ｍ
女 士们 先生们
、
：
上 午好
！
很 荣 幸 能 在 这 里 向 各 位 介 绍 中 国 刑 法 学 的 现 状 与 未来
、
。
描 述 中 国 刑 法 学 的 现 状 展望 中 国 刑 法学 的 未来 并 不是
一
在长达十年的 文化大革
、
，
命 期 间 不 仅刑 法 学 的
，
些 基 本 理 论被 斥 责 为 资 产 阶 级 的 修 正 主 义 的 东 西
。
， ，
而且 刑 法学 这
；
“
”
一
学科 名 称 也 被否 定
，
这 个 时 期 没有 法 学 刊 物 发行 没 有法
。
学 书 籍 出 版 没 有 刑 法 学 论 文 发 表 也 没 有 刑 法 学 论著 问 世
，
，
贯 穿 于 对 犯 罪 本 质 与 刑 罚 本 质 的 分 析 强 调 以 阶 级 斗 争 与 无 产 阶 级专 政 的 理 论 指 导 刑 法 学 的 研究 重 视 社 会 主 义 刑 法 与 资 本 主 义 刑 法 的 本 质 区 别
，
。
第 二 刑 法 学 的 重 点 放 在 立 法 论 存 在 刑 法 解 释 学 与 刑 事 立法 学 相 混 淆 的
。
例 如 运 用 马 克 思 主 义 关 于 经 济 基 础 与 上 层 建筑 关 系 的 原 理
，
；
解 释刑 法 的 属 性 运 用 马 克 思 主 义 的 阶 级 斗 争 学 说 解 释 犯 罪 现 象 与 刑 罚 制 度
；
运 用马 克思主 义哲学有 关 因 果关 系 的 观 点解 释 刑 法学 中 的 因 果 关 系
， ，
一
件容 易 的 事 情
。
由 于 每 个 人 的 问 题 意 识 与 主 观 评 价存 在 差 异 所 以 我 不 能 断 言 我 对 中 国 刑 法
学 现 状 的 描述 是 客 观 公 正 的 更不 敢 保 证 我 对 中 国 刑 法 学 未 来 的 展 望 是 切 中 要
较繁 荣 的 不 仅有 较多 的 论 文 发 表 而 且 公 开 出 版 了 几 本 刑 法学 教 科 书
， ，
。
１ ９５ ７
年下半 年 至
，
１ ９ ６５
年 是 新 中 国 刑 法 学 的 萧条 时 期
，
一
。
１ ９５ ７
年下 半 年 开
，
始 反 右 运 动 中 国 进入 了
刑法 学 的
“
文 化 大 革 命 结 束 后 中 国 的 刑 法学 研究 进 入
”
，
一
个新 的 历 史 时 期
，
。
如果 说
２０
世纪
５０
年代 的 刑法学 是 没 有 刑 法 的 刑 法 学
。
“
”
，
那么
８０
１ ９
７９
年刑 法 典 颁 布后
，
的 刑 法 学 则 是 以 现行 刑 法 典 为 解 释 对 象 的
，
。
与 此同
，
时 刑 法 学 界 也 对 不 少 具体 问 题 如 故 意 与 过 失 的 概 念 共 同 犯 罪 等 展 开 研 究
（
、
）
并 积极 参与 和 配合刑 法 典 的 起草 工作
，
。
可 以 认 为 这个 时 期 的 刑 法学研 究 虽 然
，
，
强 调 刑 法 理论 为 政 治 斗 争 服 务 忽 视 了 刑 法 学 应 有 的 品 格 但 刑 法 学 还 算 是 比

第 你
＜＜
第二 辑
１ ９
４ ９
年新 中 国 成 立 后 刑 法 学 直 接 引 进 了 苏 联 的 刑 法 学 体 系 这 无 疑 具 有
，
，
历 史 的 必 然 性 在 当 时 的 背 景 下 别 无 选 择 的 余地
，
。
１ ９
４ ９
年至
１ ９５７
年上半 年 是 新 中 国 刑 法学 的创 建 与 初 步 发 展 阶段
。
可 以 说 民 国 时期刑 法学 的 整 体 风格 与德 国
，
、
日
本
＊
＊＊
本文 为
２０ １ ５
年
５
月
３０
日
于 中
“
日
刑 事 法 学 的 现 状 与 未 来 研 讨会 上 的 演 讲 稿
”
。
清华 大 学 法 学 院 教 授
。
２１ ７
清 华法 律评论

－



，
。
方 面 由 于 政 治 制 度 与 意 识形 态 的 原 因 刑 法 学者 不 大 愿 意 从 民 国 时 期 的 刑
，
法 理论 中 挖 掘 中 国 的 学 术 传 统
。
新 中 国 成 立 后 随 着 六 法 全书 的 废除 使 得
，
《
》
，
新 中 国 的 刑 法学 与 旧 中 国 的 刑 法 学 形 成 了 断 裂 着 旧 法 统 的 废 除 旧 的 学 术 传 统 随 之也 被 废 除
，
，
现象
。
２ ０
世纪
，
８０
年 代 中 期 开 始 刑 法 学 界在 没 有 对 刑 法 理 论 的 基础 问 题 展 开 深
，
入 研究 没 有 对刑 法 条 文 进 行 精 密 深 人 的 解 释 时 就 转 向 对
、
，Байду номын сангаас
１ ９ ７ ９
年刑 法 典 的
一
批判 极 力 主 张 修 改 刑 法 典