债的保全和担保

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债的保全和担保
6.2债权人的代位权-1
1、概念：当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的 债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债 务人对第三人的权利之权。债权人代位权属于法定权利。
债权1
债权2
债权人
债务人
次债务人
2、债权人代位权的成立要件 1）债务人对于第三人享有权利。合同法73条限定于债权。广义上 可包括物权以及物上请求权、撤销权、变更权等。 2）该权利不能是专属于债务人本身的权利，如基于继承、抚养、劳 动关系、人身损害赔偿等请求权。 3）债务人怠于行使其权利，致使该权利有丧失的危险。债务人应 行使、能行使而不行使。 4）债务人已陷于履行迟延。但保存行为如时效中断、债权申报等可 以提前。 5）存在保全债权的必要，债权人的债权有不能实现的危险。
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债的保全和担保
6.1债的保全
1、债的保全的概念：为了防止因债务人的财产不当减少给债权人的债 权带来危害，法律允许债权人采取的维护自己债权的行为。包括债权 人代债务人之位向第三人行使债务人的权利（债权人代位权），或者 请求法院撤销债务人与第三人的民事法律行为（债权人撤销权）。 债权保障的方式比较
§ 两者都是为了排除对债权的危害，实现债务人的 财产权利或者恢复债务人的财产，使之能够以财 产保障对债权人的清偿。
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债的保全和担保
§ 为了强化对债权人的保护，法律新设规定 了代位权、撤销权，合称为合同的保全。 因为这两项保全措施的设定，使得合同债 权具有了对抗第三人的效力，从而突破了 合同的相对性规则（一般情形债权人是不
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诉讼当事人的关系
1.次债务人可援用对债务人的抗辩权以对 抗债权人。（合同法解释一F18）
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债的保全和担保
§怠于行使如何理解？
我国法律认为，是指债务人不以诉讼方 式或仲裁方式向次债务人主张其享有的
具有金钱给付内容的到期债权(《合同法解 释(一)》第13条)
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债的保全和担保ຫໍສະໝຸດ 【例】乙欠甲债务10万元到期未还，乙无其 他财产，但丙欠乙11万元货款，现乙正在 起诉丙:
6.1债的保全
§ 第73、74、75条规定了债权保全。这是一个在原来 的合同法中未加以规定的、全新的制度；它是为了 加强债权实现的保障措施，强化债权保障的力度。
§ 第73条规定了债权人代位权。这一规定在立法上的 主要目的是为了解决现实生活中大量存在的三角债 的问题。
§ 第74条规定了债权人撤销权制度。这一制度实际上 是为了解决现实生活中的赖帐行为而设立的。
能干涉债务人与第三人的民事行为的）。
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债的保全和担保
§ 代位权和撤销权都是债权人基于债的效力 对债务人之外的人行使权利，因此债的保 全被称为债权之对外效力。
债的保全制度产生的原因及其意义：
§ 首先，债的保全是对债权的积极保护。
§ 其次，弥补债法固有救济方式的不足。
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4、债权人代位权行使的效力 1）对债务人的效力：债权人代位权的行使效果直接归属于债务人， 而不是债权人。追回的财产应归属于债务人一般责任财产。 但最高法院解释中规定除了债务人进入破产程序或其他债权人已 提出主张外，债权人可就所获财产直接受偿。 2）对次债务人的效力：次债务人对抗债务人的抗辩均可对抗债权 人。
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债的保全和担保
§ 例：乙欠甲债务10万元，到期未还。乙无 其他财产，但丙欠乙货款10万元，到期亦 未还，乙未主张。甲诉丙至法院，标的10 万元。庭审中，丙提出，乙交付的货物存 在严重质童瑕疵，扣除瑕疵部分，该货款 应为8万元。法庭查证，丙所言不虚。
问:丙能否只向甲履行8万元?为什么?
问:甲可否对丙行使代位权?
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例：
乙欠甲债务10万元到期未还，丙欠乙11万 元货款亦到期，乙一直未向丙主张，但乙 拥有汽车若干辆，价值在20万元以上。
问:甲可否对丙行使代位权?
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6.2债权人的代位权-2
3、债权人代位权的行使 1）债权人应以自己的名义谨慎行使代位权（不同于代理） 2）系法定权利，无须当事人约定 3）应通过诉讼程序行使，以维护其他债权人的利益 4）代位权的行使以保全债权人的债权的必要性为限度，数额上大 致相当。通常限于保存行为和实行行为，不包括处分行为。
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2020/11/5
债的保全和担保
§ 债务人的一般财产是债权得以清偿的一般担保。 法律为防止债务人的财产不当减少而设债的保全 制度，即债务人不采取法定方式主张债权，或者 其财产不当减少时，债权人有代位权或撤销权。
§ 代位权是针对债务人的消极行为，撤销权是针对 债务人的积极行为。
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例题
§ 乙欠甲债务2000元到期未还，乙无其他财 产，但丙欠乙退休金3000元，乙到期未主 张。问:甲能否对丙行使代位权?
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债的保全和担保
§ 如退休金、人寿保险金、抚养金等的请求 权是专属于债务人自身的，这些权利就不 能作为债权人代位权的客体，因为它们本 身不具有可转让性，不能由其他人代替行 使。 -----具体的范围非人身性债权的范围 见司法解释一F12
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代位权实现的程序性规定
代位之诉的地域管辖
§ 依《合同法解释(一)》第14条，由次债务人住所 地法院管辖。
代位之诉的当事人
§ 1.原告是债权人，即债权人以自己名义行使代位 诉权;
§ 2.被告是债务人的债务人，即次债务人;
§ 3.债务人为第三人。原告未列的，法院可追加 （合同法解释一F16）
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“代位权”的案例—增强感官认识
§ 假设张三欠了我的钱，我要求张三还钱，但是张 三没有钱还我了，而我知道李四欠了他的钱，我 要张三去找李四付钱来还我，但是他自己不去要， 我应该怎么办?
§ 代位权就解决了这种问题，这种情况下，我就可 以以我自己的名义告诉李四，要求他把这个债务 清偿，清偿完了以后就可以使我的债权得到了实 现，就相当于张三把欠我的钱还给我。