非法集资犯罪的认定及刑事处罚

非法集资犯罪的认定及刑事处罚

在我国当前宏观经济环境下，一方面，非法集资活动大力盛行，政府相

关部门继续保持打击非法集资犯罪的高压态势；另一方面，随着政府打

击力度的加大，民间融资行为的风险也开始凸显。在这种形势下，既要

依法打击非法集资犯罪行为，又要注意保护正常的民间融资借贷行为，

严防公安及司法机关介入民间借贷纠纷。为此，有必要对非法集资犯罪

的认定和刑事处罚，进行全面深入地了解。

非法集资，是指单位或者个人，违反法律、法规，向社会公众募集资金

的行为。集资仅限于向社会公众募集资金，不包括募集资金以外的财物。非法集资并不是一个独立的罪名，刑法上的非法集资主要是指非法吸收

公众存款罪和集资诈骗罪，除此以外，还包括欺诈发行股票、债券罪，

擅自发行股票、公司、企业债券罪等。

一、非法吸收公众存款罪

（一）非法吸收公众存款罪的概念与犯罪构成

非法吸收公众存款罪，是指非法吸收公众存款或者非法变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。

1、非法吸收公众存款罪在客观行为方面表现为两种情况：（1）非法吸

收公众存款，即未经主管机关批准，面向社会公众吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动。（2）变相吸收公众存款，即未经主

管机关批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，

但承诺履行的义务与吸收公众存款相同，即都是还本付息的活动。“非法”一般表现为主休不合法、行为不合法、内容不合。“公众”指多数人或者不特定人（包括单位）。

最高人民法院2010年12月13日《关于审理非法集资刑事案件具体应用

法律若干问题的解释》（以下简称《集资案件解释》）第1条规定：“违

反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的

行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为

刑法第176条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（1）

未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（3）承诺在一定

期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（4）向社会

公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位

内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

首先，吸收公众存款行为的非法性。未经有关部门依法批准是“非法”的一种表现形成，但这并不意味着凡是经过有关部门依法批准的行为，就不

可能成立非法吸收公众存款罪，行为人完全有可能骗取有关部门的批准

进而实施吸收公众存款行为。因此，所谓吸收资金，是指违反了法律、

法规、规章有关吸收资金的实体规定或者程序规定，而不限于“未经有关

部门批准”。

其次，吸收公众存款行行为的公开性。最高人民法院、最高人民检察院、公安部2014年3月25日《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《集资诈骗意见》）提出：“向社会公开宣传”，包括以各种途径向社会公众传播吸收资金的信息，以及明知吸收资金的信息

向社会公众扩散而予以放任等情形。非法吸收公众存款行为的公开性，

只意味着其行为对象的公众性。

再次，由于本罪行为是非法吸收或者变相吸收公众存款罪，而“存款”是会取得回报的，所以，要求行为人承诺在一定期限内以货币、实物、股权

等方式还本付息或者给付回报。承诺回报是指承诺“只要出资即可通过出

资行为获得回报”，而不是指承诺出资人在出资后通过出资人生产、经营

等行为可以获得回报。所承诺的回报不必具有确定性，具有可能性即可。

最后，根据《集资案件解释》，非法吸收公众存款罪的对象为“社会公众

即社会不特定对象”（包括个人单位）。对于“不特定对象”应从两个方面

理解，（1）出资者是与吸收者之间没有关系的人或者单位。一方面，向

亲朋好友吸收存款的，不成立本罪。但是，出资的社会公众中偶尔包含

少数亲朋好友的，不影响本罪的成立。另一方面，在单位内部集资的，

如果出资者是与吸收者之间没有联系的人，也不排除本罪的成立。（2）

本罪的成立并不以行为人实际上已经吸收了多数人的存款为条件。只要

行为人主观上具有向多数人吸收存款的故意，客观上所采取的手段可能

从多数人处吸收存款，即使事实上只从少数人或个别人处吸收了数额较

大的资金，也可能成立本罪的既遂。在向亲友或者单位内部人员吸收资

金的过程中，明知亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以

放任的；以及以吸收资金为目的，将社会人员吸收为单位内部人员，并

向其吸收资金的，应当认定为向社会公众吸收资金。

2. 非法吸收公众存款罪的责任行式为故意，不另要求特定目的。以非法

占有目的骗取公众存款的，成立集资诈骗罪或者其他相应犯罪。

（二）非法吸收公众存款的认定

行政部门对于非法集资的性质认定，不是非法集资刑事案件进入刑事诉

讼程序的必经程序。行政部门未对非法集资作出性质认定的，不影响非

法集资刑事案件的侦查、起诉和审判。公安机关、人民检察院、人民法

院应当依法认定案件事实的性质，对于案情复杂、性质认定疑难的案件，可参考有关部门的认定意见，根据案件事实和法律规定作出性质认定。

根据《集资案件解释》第2条的规定，实施以下行为之一，符合非法吸

收公众存款行为特征的，以非法吸收公众存款罪定罪处罚：（1）不具有

房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后

包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；（2）以转让林

权并代为管护等方式非法吸收资金的；（3）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；（4）不具有销售

商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，

以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的；（5）不具有发行股票、

债券的真实内容，以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的；（6）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构基金

等方式非法吸收资金的；（7）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险

公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的；（8）以投资入股的方式非

法吸收资金的；（9）以委托理财的方式非法吸收资金的；（10）利用民

间“会”、“社”等组织非法吸收资金的；（11）其他非法吸收资金的行为。