高空抛物致人损害法律责任之我见

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高空抛物致人损害法律责任之我见

更新时间：2010-10-11 来源：点击数：266

高空抛物致人损害法律责任之我见

——侵权责任法第87条的评析

山东金尊律师事务所廉军

[摘要]侵权责任法第87条对难以确定高空抛物致害人的侵权责任规定缺乏法理上的依据，支持这一规定的理论存在重大缺陷，该规定有违法律的公平正义，更有逃避国家责任之嫌，实践中亦可能产生诸多负面效果，应当废止该规定或在司法实践中严格把握适用。

[关键词]高空抛物致害人不明侵权责任否定

2009年12月26日颁布、2010年7月1日生效施行的《侵权责任法》第87条对难以确定高空抛物致害人案件的法律适用作出了规定。媒体报道中将这一规定称为侵权责任法一大“亮点”，但也有人对此提出了不同的看法。笔者对这一规定也持保留态度，认为这一规定缺乏法理上的依据，有违法律的公平正义，更有逃避国家责任之嫌，实践中亦可能产生诸多负面效果，故此，应当废止该规定或在司法实践中严格把握适用。

一、侵权责任法颁布前高空抛物致人损害案件的司法实务状况

高空抛物致人损害案件，是近几年时常发生、颇为大众和媒体关注的案件。当然，这里所说的高空抛物致人损害案件是指无法找到致害人的案件，如果可以确定致害人，直接由致害人承担赔偿责任当属无疑。对于高空抛物致人损害案件，在侵权责任法生效前，各地法院的裁判结果也各不相同，主要有以下三种情况：

1、判决建筑物的业主承担侵权责任，如重庆“烟灰缸伤人案”。重庆市渝中区人民法院根据过错推定原则，判决被告24户居民中的22户共同分担原告17万余元的经济损失，每户赔

偿8101.5元。22户被告不服一审判决，提起上诉，二审维持原判。被告向重庆市高级人民法院申请再审，重庆高院以“根据目前的法学理论，抛掷物所有人不能确定时应由建筑物的全体使用人承担连带责任”为由，驳回再审申请。

2、判决建筑物的物业服务公司承担赔偿责任，如深圳“好莱居高空抛物案”。2006年5月31日，深圳市某小学四年级学生钟某在放学途中，被好莱居大厦坠落的一块玻璃砸中头部，后经抢救无效身亡。案件发生后，深圳南山警方展开了长达数月的调查，但最终仍无线索。2006年7月，钟某的父母将好莱居大厦事发地点一侧二楼以上的73户业主和大厦物业服务公司诉至法院，要求法院判决74名被告共同承担人身损害的民事赔偿。南山区法院一审判决物业服务企业承担30%的赔偿责任，赔偿原告近23万元，同时驳回了原告要求73户业主承担赔偿责任的诉讼请求。

3、以致害人不明为由驳回起诉，如济南“菜板砸死老妇案”。2001年6月20日，济南市的老妇孟某被从楼上抛下的一块菜板砸伤，其子女发现后立即送医院抢救，但仍不治身亡，致害菜板也不翼而飞。由于找不到扔菜板的人，孟某的子女将该楼二层以上的15户居民作为被告诉至法院，要求承担损害赔偿责任。济南市市中区法院裁定认为，原告在起诉中无法确认谁是致其母亲死亡的致害人，缺乏明确具体的被告，而且菜板坠落前的位置也不能明确，无法确定所有人或者管理人，且对此问题，尚无明确的法律规定和司法解释。据此，法院驳回了原告起诉。此后，济南市中级人民法院又驳回了原告的上诉，维持了原判。

上述案件法院不同的裁决结果，说明法官对类似案件存在认识上的分歧，根源却在于立法上无明确规定。判决建筑物业主承担责任的法院，在判决中并没有明确写明其作出裁判的法律依据，但实际上是类推适用民法通则第126条的规定，即“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外”，适用的是过错推定原则。

二、高空抛物侵权责任理论上的争议及侵权责任法第87条的理论依据

法学界、司法实务界对于高空抛物致人损害的责任问题，一直以来存在较大的争议。在对高空抛物致人损害是否构成一种新型侵权行为责任、追究建筑物业主的赔偿责任是否合乎法律和公平正义等问题，学者之间存在截然相反的观点。许多著名学者一度十分称赞重庆烟灰缸伤人案的判决，他们认为高空抛物足以构成一种独立的侵权责任形态，理当追究业主的赔偿责任，这当中不乏王利明、杨立新等民法权威学者。这种观点一度占据绝对上风。但另一方面，反对者的意见却是后来居上，在梁慧星教授领衔起草的另一部《中国民法典草案建议稿》中，对高空抛物致人损害问题却未作任何规定，该建议稿中侵权行为编的主要起草人张新宝教授明确表示反对高空抛物致人损害案件追究业主赔偿责任的做法。最高人民法院在出台《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之后明确表示，高空抛物致人损害案件中追究所有被告连带赔偿责任的做法，对于那些被告而言是“丧失了正义的标准”，作为国内最高司法机关，对此问题表态如此坚决，措辞如此严厉，实属罕见。一些原来持赞成意见的学者也放弃了自己最初的立场，如杨立新教授主持起草的新版《侵权责任法（草案）》转而采纳了梁慧星教授《中国民法典草案建议稿》的做法，不再规定所谓的“建筑物抛掷物致人损害责任”。但是，在侵权责任法草案讨论过程中，最高人民法院的法官代表却转变立场，从反对转而支持这个意见。经过激烈的讨论，专家和法官们一致认为，高空抛物致人损害责任的规则并不是一个过错责任的赔偿，而是公平责任的补偿，并且具有损害预防的作用，

因此是应当规定的。其理由是“因为这种损害应当是物的责任，而不是人的损害，这样就可以明确对物的损害承担补偿责任。侵权责任法草案经几次审议后，最终在第87条中确定了“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”

目前支持侵权责任法第87条规定的理由，归纳起来主要有损失分担说、损害预防说、公共安全说、保护弱者说、民事责任财产性说等等。

1、损失分担说。该观点认为让一个已经遭受不幸的受害人来承担全部损失是不合理的，从损失分担理论来考虑，某些或者全体的业主的负担能力明显强于受害人，由前者来分担比受害人来分担更公平合理，这也体现了公平责任的基本价值理念，公平责任就是从这个角度发展起来的。

2、损害预防说。该观点认为全体业主最接近于损害，虽然不是所有的业主都知道是谁抛下来的东西，但是他们都能接近这个损害，都能够采取措施去预防损害。而如果让受害人去承担责任，受害人与损害发生的来源相隔是遥远的，即使让他承担责任，他也不可能采取措施来预防今后这种损害的发生，那么这种责任的承担是没有效率的。

3、公共安全说。该观点认为尽管高空抛物造成的损害后果总是特定人的损害，但是在高空抛物没有发生损害之前，威胁的并不是特定的人，而是不特定的人，是公共利益或者公众利益。如果对高空抛物已经造成的损害，由于不能确定具体的加害人而放弃对不法行为的追究，将会放纵乃至纵容侵权行为，其后果将会更加严重。所以为了维护大家的共同利益，适当地牺牲某些人的利益来遏制这样一种行为以保护公共安全，从价值的衡量上是更为合理的。所以由全体业主来适当地分担才体现了公平责任的基本价值。

4、保护弱者说。该观点认为保护弱者是侵权行为法救济损害的基本规则。凡是受到非法侵害的受害人，侵权行为法就予以保护，并且不遗余力。高空抛物造成受害人损害，受害人就是侵权行为法保护的弱者，救济其损害是侵权行为法的根本宗旨。因此，即使没有确定具体的加害人，但只要加害人的范围是确定的，抛物确实是从这座建筑物中抛掷的，那么该建筑物的业主就应当承担责任。

5、民事责任财产性说。该观点认为民事责任财产性是决定高空抛物致害责任规则的基础。民法上替代责任的原理，就是因为民事责任是财产责任，既然责任人与行为人具有一定的特定关系，因此就责令责任人承担责任，而不是让行为人承担责任。

三、侵权责任法第87条之评析及其可能引发的负面社会效果

侵权责任法第87条规定：“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”从这一规定中“可能加害的建筑物使用人”的词句来看，立法者将高空抛物行为定性为共同危险行为，而由“补偿”的表述来看，立法者似乎又将其作为公平责任的适用对象。笔者认为，该条规定存在法理上的障碍：

首先，高空抛物行为不属于共同危险行为。共同危险行为是指多人共同实施了危险行为，但