违法阻却事由
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正当防卫在两阶层体系中，位于客观违法阶层中客观要件 的后面。这表明，判断一个行为是不是正当防卫时，预设 前提是该行为已经满足了前面的客观要件，初步具有了 “法益侵害性”，已经貌似是个“犯罪行为”。如果一个 行为不符合客观要件，不具有法益侵害性，就没必要讨论 是不是正当防卫，即使该行为制止了不法侵害。
违法阻却事由
第一节 正当防卫
一、概念
第20条第1款:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人 身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的 制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正 当防卫，不负刑事责任。”
第2款:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应 当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”
3、 防卫不适时的处理办法:第一，故意为之，成立故意犯 罪;第二，过失为之成立过失犯罪;第三，无故意、过失， 成立意外事件。
有时候，防卫不适时也会带有假想防卫的特征。如果是故 意为之，则认定为防卫不适时，而不认定为假想防卫。因 为假想防卫不包括故意犯罪的情形。
（三）意思条件（主观条件）
是指防卫人主观上具有防卫意思。防卫意思由防卫认识和 防卫意志构成。
2.客观性
根据两阶层的犯罪构成体系，犯罪由客观阶层和主观阶层构 成。一个行为符合客观阶层，就表明该行为在客观上具有法益 侵害性。至于行为人在主观阶层是否具有故意、过失，是否具 有责任年龄、责任能力等，只是影响责任的承担。
(1)一个行为符合客观阶层，属于不法侵害后，在主观阶层如 果该行为人不具有责任年龄或责任能力，并不影响其行为在客 观上的不法侵害性。对这样的不法侵害行为，可以正当防卫。 对未达刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害，可以正当防 卫。
1.不法侵害的开始时间:着手时 判断着手的标准:行为对法益是否造成现实而又紧迫的危险。 2.不法侵害的结束时间:法益不再处于紧迫、现实的侵害、
威胁之中。
问题：
1、现场和既遂的关系：财产犯罪既遂现场可以防卫。
2、设立防卫装置问题。设立防卫装置防卫将来的不法侵 害，如果满足以下要求，成立正当防卫:一是防卫手段与不 法侵害具有相当性;二是防卫手段不能侵害其他法益，如危 害公共安全。由于防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用， 所以这种防卫在时间上不属于事前防卫。
假想防卫主观上是过失或者构成意外事件。
（二）时间条件
不法侵害应正在进行(具有紧迫性)，防卫应具有适时性。 不是所有的不法侵害都具有紧迫性。
不法侵害已经开始、尚未结束时，就意味着不法侵害具有 紧迫性，此时可以正当防卫。
在此之前防卫属于事前防卫，在此之后防卫属于事后防卫， 都属于防卫不适时。
（五） 限度条件
是指防卫手段必须没有明显超过必要限度造成重大损害(必 要性和相当性)。
1.防卫手段的相当性，应当以必要性为依据。
2.对防卫手段的正确认识
第一，既然造成实际损害也可能成立正当防卫，那么没 有造成实际损害，只造成危险的防卫手段也是正当防卫。
第二，防卫行为制止了不法侵害，属于正当防卫，如果 没有达到制止不法侵害的效果，也属于正当防卫。
但是，被害人承诺中对承诺的事项有限定，轻伤害可以承 诺放弃，重伤害及生命即使承诺放弃也无效。因此，相互 斗殴中，一方将另一方打成轻伤，不构成故意伤害罪，但 打成重伤或打死，则成立犯罪。在古代可能均无罪。
（四）对象条件
是指必须针对不法侵害人本人进行防卫。三种特殊情 形:
1.甲故意伤害乙，乙情急之下将丙的财物(价值较大) 拿起反击甲，导致财物毁损。
乙对甲构成正当防卫，对丙构成紧急避险(以符合紧急 避险其他条件为前提)，二者想象竞合，优先认定为正 当防卫。虽然乙对丙构成紧急避险，不构成故意毁坏 财物罪，但民事上应赔偿丙。
2.甲以丙之财物伤害乙Байду номын сангаас乙抵挡致损，甲负责。
3.甲伤害乙，乙反击，造成甲、丙均受伤。乙对丙的 行为性质、是否负责有争议。
防卫认识，是指防卫人认识到某项合法权利正在受到不法 侵害。
防卫意志，也称为防卫意图或防卫目的，是指防卫人具有 制止不法侵害、保护合法权利的正当目的。
1.防卫意志
成立正当防卫不要求具有防卫意志。如以报仇的意志实施 防卫的行为。
2.防卫认识
成立正当防卫，是否要求防卫人具有防卫认识，理论上 存在激烈争议，争议主要体现在偶然防卫问题上。
(2)一个行为符合客观阶层，属于不法侵害后，在主观阶层该行 为人有可能是故意、过失，甚至是意外事件，并不影响其行为 在客观上的不法侵害性。不法侵害包括故意的不法侵害、过失 的不法侵害、意外事件的不法侵害。
(3)不法侵害既包括作为的不法侵害，也包括不作为的不法侵害。
3.现实性
不法侵害必须是现实存在的。如果不存在现实的不 法侵害，行为人误以为存在不法侵害，并进行所谓的 防卫，就是假想防卫。
问题：
1.防卫挑拨。这是指甲欲侵害乙，故意先挑衅乙侵害自己， 然后以正当防卫为借口加害乙。甲不成立正当防卫，属于 故意犯罪。
2.相互斗殴。这是指双方都出于侵害对方的意图而相互攻 击。这种情形类似于决斗。双方对参与斗殴可能出现的伤 害结果有预见、有承诺。基于被害人承诺原理，任何一方 的斗殴行为均属于得到承诺的行为，不具有违法性，也因 此，任何一方的斗殴行为都不属于在制止不法侵害，所以 都不属于正当防卫。“斗殴无防卫”。
二、条件 （一）、起因条件：正当防卫面临的侵害具有不法性、客观性、
现实性 1.不法性 侵害行为具有不法性，表明侵害行为属于违法行为或犯罪行
为等侵害合法法益的行为。 (1)防卫主体不限于被害人本人。 (2)不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害。对侵害国家法
益、社会法益的犯罪行为，原则上不能擅自进行正当防卫。如 果侵犯国家法益、社会法益的犯罪行为，同时侵犯了个人法益， 则公民可以正当防卫。 (3)侵害行为仅限于人的行为。因为只能针对人的行为进行合法 和不法的评价。 (4)正当防卫、紧急避险的行为不属于不法侵害，所以对正当 防卫、紧急避险本身不能进行正当防卫。对正当防卫的反击行 为属于故意侵害行为，对紧急避险的反击行为属于紧急避险。
违法阻却事由
第一节 正当防卫
一、概念
第20条第1款:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人 身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的 制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正 当防卫，不负刑事责任。”
第2款:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应 当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”
3、 防卫不适时的处理办法:第一，故意为之，成立故意犯 罪;第二，过失为之成立过失犯罪;第三，无故意、过失， 成立意外事件。
有时候，防卫不适时也会带有假想防卫的特征。如果是故 意为之，则认定为防卫不适时，而不认定为假想防卫。因 为假想防卫不包括故意犯罪的情形。
（三）意思条件（主观条件）
是指防卫人主观上具有防卫意思。防卫意思由防卫认识和 防卫意志构成。
2.客观性
根据两阶层的犯罪构成体系，犯罪由客观阶层和主观阶层构 成。一个行为符合客观阶层，就表明该行为在客观上具有法益 侵害性。至于行为人在主观阶层是否具有故意、过失，是否具 有责任年龄、责任能力等，只是影响责任的承担。
(1)一个行为符合客观阶层，属于不法侵害后，在主观阶层如 果该行为人不具有责任年龄或责任能力，并不影响其行为在客 观上的不法侵害性。对这样的不法侵害行为，可以正当防卫。 对未达刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害，可以正当防 卫。
1.不法侵害的开始时间:着手时 判断着手的标准:行为对法益是否造成现实而又紧迫的危险。 2.不法侵害的结束时间:法益不再处于紧迫、现实的侵害、
威胁之中。
问题：
1、现场和既遂的关系：财产犯罪既遂现场可以防卫。
2、设立防卫装置问题。设立防卫装置防卫将来的不法侵 害，如果满足以下要求，成立正当防卫:一是防卫手段与不 法侵害具有相当性;二是防卫手段不能侵害其他法益，如危 害公共安全。由于防卫装置在不法侵害来临时才发挥作用， 所以这种防卫在时间上不属于事前防卫。
假想防卫主观上是过失或者构成意外事件。
（二）时间条件
不法侵害应正在进行(具有紧迫性)，防卫应具有适时性。 不是所有的不法侵害都具有紧迫性。
不法侵害已经开始、尚未结束时，就意味着不法侵害具有 紧迫性，此时可以正当防卫。
在此之前防卫属于事前防卫，在此之后防卫属于事后防卫， 都属于防卫不适时。
（五） 限度条件
是指防卫手段必须没有明显超过必要限度造成重大损害(必 要性和相当性)。
1.防卫手段的相当性，应当以必要性为依据。
2.对防卫手段的正确认识
第一，既然造成实际损害也可能成立正当防卫，那么没 有造成实际损害，只造成危险的防卫手段也是正当防卫。
第二，防卫行为制止了不法侵害，属于正当防卫，如果 没有达到制止不法侵害的效果，也属于正当防卫。
但是，被害人承诺中对承诺的事项有限定，轻伤害可以承 诺放弃，重伤害及生命即使承诺放弃也无效。因此，相互 斗殴中，一方将另一方打成轻伤，不构成故意伤害罪，但 打成重伤或打死，则成立犯罪。在古代可能均无罪。
（四）对象条件
是指必须针对不法侵害人本人进行防卫。三种特殊情 形:
1.甲故意伤害乙，乙情急之下将丙的财物(价值较大) 拿起反击甲，导致财物毁损。
乙对甲构成正当防卫，对丙构成紧急避险(以符合紧急 避险其他条件为前提)，二者想象竞合，优先认定为正 当防卫。虽然乙对丙构成紧急避险，不构成故意毁坏 财物罪，但民事上应赔偿丙。
2.甲以丙之财物伤害乙Байду номын сангаас乙抵挡致损，甲负责。
3.甲伤害乙，乙反击，造成甲、丙均受伤。乙对丙的 行为性质、是否负责有争议。
防卫认识，是指防卫人认识到某项合法权利正在受到不法 侵害。
防卫意志，也称为防卫意图或防卫目的，是指防卫人具有 制止不法侵害、保护合法权利的正当目的。
1.防卫意志
成立正当防卫不要求具有防卫意志。如以报仇的意志实施 防卫的行为。
2.防卫认识
成立正当防卫，是否要求防卫人具有防卫认识，理论上 存在激烈争议，争议主要体现在偶然防卫问题上。
(2)一个行为符合客观阶层，属于不法侵害后，在主观阶层该行 为人有可能是故意、过失，甚至是意外事件，并不影响其行为 在客观上的不法侵害性。不法侵害包括故意的不法侵害、过失 的不法侵害、意外事件的不法侵害。
(3)不法侵害既包括作为的不法侵害，也包括不作为的不法侵害。
3.现实性
不法侵害必须是现实存在的。如果不存在现实的不 法侵害，行为人误以为存在不法侵害，并进行所谓的 防卫，就是假想防卫。
问题：
1.防卫挑拨。这是指甲欲侵害乙，故意先挑衅乙侵害自己， 然后以正当防卫为借口加害乙。甲不成立正当防卫，属于 故意犯罪。
2.相互斗殴。这是指双方都出于侵害对方的意图而相互攻 击。这种情形类似于决斗。双方对参与斗殴可能出现的伤 害结果有预见、有承诺。基于被害人承诺原理，任何一方 的斗殴行为均属于得到承诺的行为，不具有违法性，也因 此，任何一方的斗殴行为都不属于在制止不法侵害，所以 都不属于正当防卫。“斗殴无防卫”。
二、条件 （一）、起因条件：正当防卫面临的侵害具有不法性、客观性、
现实性 1.不法性 侵害行为具有不法性，表明侵害行为属于违法行为或犯罪行
为等侵害合法法益的行为。 (1)防卫主体不限于被害人本人。 (2)不法侵害一般仅限于针对个人法益的侵害。对侵害国家法
益、社会法益的犯罪行为，原则上不能擅自进行正当防卫。如 果侵犯国家法益、社会法益的犯罪行为，同时侵犯了个人法益， 则公民可以正当防卫。 (3)侵害行为仅限于人的行为。因为只能针对人的行为进行合法 和不法的评价。 (4)正当防卫、紧急避险的行为不属于不法侵害，所以对正当 防卫、紧急避险本身不能进行正当防卫。对正当防卫的反击行 为属于故意侵害行为，对紧急避险的反击行为属于紧急避险。