第十九章法律方法介绍

2、一般性例子 （1）所有90分以上的同学都给优秀 小明得了92分 小明的成绩应该给优秀 （2）人都会死 苏格拉底是人 苏格拉底也会死
3、演绎推理可能出现的“三段论谬误” 犹太人都是哲学家 苏格拉底是犹太人 苏格拉底是哲学家 结论：通过演绎推理的出一个正确的结论要求 两个条件：一是大前提正确，二是推理过程要符 合推理的原则（有效性）。
（1）识别一个正确的（权威的）大前提：一个完 整的法律规范 （2）明确表述一个真实的小前提：具体的案件事 实 （3）推出一个可靠的结论：根据法律规范给予本 案事实的后果。 司法活动中的形式推理主要是演绎推理。大前 提是有可以适用的法律规则和法律原则；小前提 是经过认定的案件事实；结论体现在具有法律效 力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判 决或裁定。
•
国民
陪审团成员
忠于事实
认定事实
自发性
在案件事实与法律规范之间的目 光往返
法律推理的分类
演绎推理
形式推理 法律推理 实质推理
归纳推理 类比推理
二、形式推理 又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。 它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。 美国一些法官说：“我们总能看到法官推理。 法官推理首先要决定法律规则是什么，其次决定 与规则有关事实，第三将法律适用于事实。做出 这样的决定是法官每天工作的一部分。”
司法过程的法律方法
一般的法律
联结起来
具体的案件
成文法
转化过程
判决
二、法律方法的内容 （一）法律发现 （二）法律推理 （三）法律解释
第二节
法律推理★ ★
一、法律推理的概念和研究意义 （一）概念 即逻辑思维方法在法律领域中的运用，即对法律 命题所进行的一般逻辑推演。（广义）狭义的法 律推理是指司法推理。 （二）意义 法律规定与现实情况之间的存在非对称性。 推理的艺术在民主法治国家是首要的，因为公民 是通过正当化的理由被说服的，而不是通过武力 征服的。 ——托马斯•杰斐逊
（三）类比推理 1、含义 是一种由此及彼（有特殊到特殊）的推理方式 。又称之为类推适用或比照适用，是指在法律没 有明文规定的情况下，比照相近的法律规定加以 处理的推理方式。在普通法国家，法官常用。在 大陆法系国家并不常用，而在我国，在刑事案件 审判中，在法官的判决中禁止使用。而在民事法 、行政法领域，为及时解决纠纷，结束法律关系 的不确定状态，一般允许类推。
第十九章
法律方法
法律方法的重要性
法律方法是法律人的职场生存技艺。
“当你毕业走出法学院的大门时，你的眼 里不再有男人和女人，只有原告和被告。 ”
——哈佛法学院名言
法律方法不仅仅是技术和逻辑的问题，同 时也是价值问题和社会问题。
法学方法与法律方法
阶级分析法
……….
法学方法
历史考查法 比较分析法 逻辑分析法 实证分析法 法律发现 立法方法 法律推理 司法方法 法律解释 执法方法 法律论证 法制监督方法
（二）归纳推理 1、含义 是指从特殊到一般的推理。当没有适合的法律 规则和原则可供适用时，法官从一系列早期判例 中总结出适用的规则和原则，依照先例处理案件 的过程。 其优点则是对案件的处理体现了同事同处的司 法公正原则，缺点是技术难度较大，掌握不好会 造成法律的僵化。
2、一般性例子 杀人行为有社会危害性 抢劫行为有社会危害性 投毒行为有社会危害性 放火行为有社会危害性 …… 杀人行为、抢劫行为、抢劫行为、放火行为等 都是犯罪行为
不同法律推理主体 的主要思维特征
机构或 群体类别 立法机关 执法机关 司法机关 法律服务机构 代理性 法律教研机构 主体类别 立法者 官员、警察、检 察员 法官 律师 教师、研究人员 立场 忠于人民 忠于政府 忠于法律 忠于事主 忠于真理 作用 将人民意思变成法律 依法行政、服从命令 认定事实、适用法律 代理控诉、辩护 传授和研究法律 性质 公共性 政策性 客观性 代理性 学术性
（一）演绎推理 1、含义 演绎推理是指从一般到特殊的推理，演绎法律 推理是逻辑学上的演绎推理在法律领域的运用， 但其与一般的逻辑推理不同，如一般的逻辑推理 可以证伪，而法律逻辑推理则不能证明大前提的 无效。如，所有乌鸦都是黑的（大前提），有一 只乌鸦是白的，则可以证明大前提的无效；而法 律规则“红灯停绿灯行”（大前提），张三无数 次红灯行绿灯停，也不能证明大前提的无效。
方法
法的方法
……….
法律方法
法律 方法
概说
法律 推理
法律 解释
法律 论证
第一节
一、法律方法的概念
法律方法概说
是指法律职业者（或称法律人）认识、判断、处 理和解决法律问题的专门方法，或者说，是指法 律人寻求法律问题的正确答案的专门方法。 法律方法的三个特征： （一）专业性 （二）法律性 （三）实践性
涵摄的逻辑结构，可以表示如下： T→R（具备T的要件时，即适用R的法律效果） S=T（特定的案件事实符合T的要件） S→R（特定案件事实S适用T得到法律效果R）
例：民法通则第92条：没有合法根据，取得不 当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当 利益返还寿损失的人。
并不严谨的比较： 大陆法系：“案件事实—法律规范—判决” 英美法系：“案件事实—先前判例—判决”
法律适用，也叫涵摄（subsumption），指将特 定事实（S），置于法律规范Hale Waihona Puke Baidu要件（T）之下， 以获致一定的结论（R）的一种思维过程。即认 定某特定事实是否符合法律规范的要件，从而确 定其中的权利义务关系，明确其中的法律责任。 法律规范T是大前提，特定的案件事实S是小前 提，结论是以一定的法律效果R的发生。
若用A和B分别表示两个不同的事物，用a1，a2，?an和 b分别表示事物的不同属性，类比推理的形式可以表示 为： A有属性a1，a2，?an，b B有属性a1，a2，?an 因此，B也有属性b 类比推理的根本特点在于它的前提不蕴涵它的结论，从 真的前提并不必然推出真的结论。当前提真时，结论仍 然存在着两种可能：可能真，也可能假。我们可以提高 类比推理来得出结论的可靠性：（1）前提中事物间相 同属性或相似属性越多，结论可靠性越大。因为类比对 象间相同属性越多，类比对象的类别越接近。（ 2）前 提中事物间相同属性（a1，a2，?an）与类推属性（b） 之间关系越密切，结论可靠性程度就越大。