公司法与公司治理1
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公司治理
研究公司治理问题的理由
从公司的任务看（创造与提供产品） 从经济的发展看（产权、财富） 从和谐社会观看公司治理作用（利益关系者） 从社会公司化看公司治理 从组织绩效看公司治理
——市场经济以及市场经济外的理 由
关于公司治理de概念
▪ 公司组织结构 ▪ 公司治理结构：内部治理与外部治理 ▪ 法人与法人机关 ▪ 公司法定代表人 ▪ 公司与企业 ▪ 企业法律形态与公司类型化
比较不同公司发展阶段： 业主资本主义阶段（所有权与经营权一致） 经理人资本主义(专业经营者，公司管理 层) 投资人资本主义（大众投资人，共同基金）
不同产业的公司治理差异 会计师、钢铁。
为什么现代公司讨论治理问题
▪ 古典企业中，股权结构呈现单一化和少数化，公 司的资产就是股东自己的资产，公司产权与股东 所有权同一，股东直接管理，不存在独立的董事 会、经理，不需治理结构；现代公司的股权结构 多元化，公司有更多的股东，单个股东无法管理， 所有股东成本过大，需要有人代表股东支配公司 资产、经营公司。股东所有权转化为股权，支配 权让渡于董事会，形成公司法人产权，股东对公 司的经营权让渡于经理，形成公司管理权。但董 事会、经理易发生“败德”现象，需要公司治理 来约束与监督他们，保护股东利益，提高效率。 现代公司法人治理的出现，是建立在公司股权结
公司治理实践中的主要问题
▪ 股东大会形式化 对董事会的授权条款；为什么股东大会人数少？ ▪ 决策机制与代理成本——内部人控制 ▪ 董事会运作不规范：产生问题、组成问题、职权
行使问题、激励与约束机制问题 ▪ 董事与经理的兼任 ▪ 董事专业化程度 ▪ 投资决策透明度等等。
三分开
▪ 证监会1998年《关于拟发行上市企业改制 情况进行调查的通知》中 “三分开”具体 是指：(1)人员独立；(2)资产完整；(3)财 产独立。2002年《上市公司治理准则》中 特别设立了一章——“控股股东与上市公 司”，将原本规范上市公司与控股股东行 为的“三分开”增加了新的内容。《公司 法》进一步强调。
解构公司的理论
▪ 交易成本理论 ▪ 资产专用性理论 ▪ 股东剩余索取权理论 ▪ 代理理论 ▪ 利益相关者理论 ▪ 公司契约理论
公司治理的若干问题
从公司治理的观念到治理技术
基本观念
1、如何理解有效的公司治理结构 公司治理是一个动态的发展演变过程；有效的公司
治理是指最适合该公司发展，能创造公司价值最 大化的公司治理架构。 公司治理是一国的政治、经济、文化、习俗以及公 司的实际情况混合作用的产物，并受人文、观念、 法律制度等的影响。 2、我国公司治理存在的突出问题 考察欧美日等国的公司治理情况,并结合中国的实 际情况分析我国公司治理问题的现状。
关于公司治理de 概念
▪ 股权结构、公司法人产权、公司治理结构
股权结构（所有权结构），即股东所持股份比例。 公司法人财产权，指公司对其名下的全部资产所拥有的支
配权，包括所有权、债权、无形财产权等。实质是指在 委托－代理制下发生的由代理者（法人代表）掌握的对 他人和社会的资产（出资者资产）的支配权。 公司治理结构，OECD认为是指联结和规范公司股东、董 事会和经理的相互关系的制度结构，通过此结构，能树 立公司的经营目标，并安排实现这一目标所需的所有途 径和监督措施。其实质可以认为是从公司法人资产的权 利—责任的结构性制衡上来规范所有者（股东）与资产 支配者（董事会），资产管理者（经理）相互间的利益 关系。
资产应独立
▪ 控股股东投入上市公司的资产应独立完整、 权属清晰。控股股东以非货币性资产出资 的，应办理产权变更手续，明确界定该资 产的范围。上市公司应当对该资产独立登 记、建帐、核算、管理。控股股东不得占 用、支配该资产或干预上市公司对该资产 的经营管理。
财务、机构与业务的独立
▪ 上市公司应按照法律要求建立健全的财务、会计 管理制度，独立核算。控股股东应尊重公司财务 的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。
公司治理（corporate governance）
公司治理的含义：
从各种学科（法、经、财、社、 政、会）探讨公司组织运作，以 及涉及各种利益关系人之间互动， 评估其绩效。
利益相关者：股东、董事、监事、经理、 员工、债权人、供应商、政府、消费者、 社区、环境等等。
不同公司不同治理模式
比较公司与国有企业（state-owned enterprises,简称SOEs），营利性不同。
经理 人市 场
产品 市场
其他 生产 要素 市场
股
董
监
经
东
事
事
理
大
会
会
层
会
公司治理的规范化建设途径
▪ 公司法规定 ▪ 各种公司治理的相关规则、治理
指引等 ▪ 公司章程等的规定——公司法修
改后的公司章程变革
没有治理意识的公司
▪ 猴王经典：法人股股东湖北寿险房产推选的
董事黄平安爆出内幕：猴王五名董事曾于股东大 会召开前夕提议召开临时董事会罢免另外四名董 事，并计划提交股东大会。由于在程序、内容等 违规，被证管办发现并制止。猴王“5.26”临时 董事会闹剧的深层次矛盾市董事会内部在股份公 司与大股东人员、资产、财务三方面分开还是不 分开之争。险遭罢免的四名董事都是强烈要求第 一大股东猴王集团与猴王股份彻底“三分开”的 董事。大股东通过其控制董事操纵董事会。
不能形成“三分开”的原因
▪ 上市公司都存在着国有股独大 ； ▪ 资产没有剥离彻底 ； ▪ 公司治理与融资百度文库同步 ，市公司便利的融
资条件也成为大股东垂涎的目标，为了达 到控制或使用巨额募股资金的目的，大股 东自然不愿意真正“三分开” ；
人员应独立
▪ 上市公司人员应独立于控股股东。上市公 司的经理人员、财务负责人、营销负责人 和董事会秘书在控股股东单位不得担任除 董事以外的其他职务。控股股东高级管理 人员兼任上市公司董事的，应保证有足够 的时间和精力承担上市公司的工作。
公司治理的基本原则
▪ 规范与统一相结合的原则 ▪ 分权原则 ▪ 形式上的股东大会中心主义 ▪ 民主管理 ▪ 发挥章程规则的作用
公司治理的一般模式
公司治理 的一般规则
公司外部治理：条件，发达的市场经济； 公司内部治理：一元制与二元制
公司治理机制
外部治理 内部治理
并购 市场 /控 制权 市场
资本 与金 融市 场
研究公司治理问题的理由
从公司的任务看（创造与提供产品） 从经济的发展看（产权、财富） 从和谐社会观看公司治理作用（利益关系者） 从社会公司化看公司治理 从组织绩效看公司治理
——市场经济以及市场经济外的理 由
关于公司治理de概念
▪ 公司组织结构 ▪ 公司治理结构：内部治理与外部治理 ▪ 法人与法人机关 ▪ 公司法定代表人 ▪ 公司与企业 ▪ 企业法律形态与公司类型化
比较不同公司发展阶段： 业主资本主义阶段（所有权与经营权一致） 经理人资本主义(专业经营者，公司管理 层) 投资人资本主义（大众投资人，共同基金）
不同产业的公司治理差异 会计师、钢铁。
为什么现代公司讨论治理问题
▪ 古典企业中，股权结构呈现单一化和少数化，公 司的资产就是股东自己的资产，公司产权与股东 所有权同一，股东直接管理，不存在独立的董事 会、经理，不需治理结构；现代公司的股权结构 多元化，公司有更多的股东，单个股东无法管理， 所有股东成本过大，需要有人代表股东支配公司 资产、经营公司。股东所有权转化为股权，支配 权让渡于董事会，形成公司法人产权，股东对公 司的经营权让渡于经理，形成公司管理权。但董 事会、经理易发生“败德”现象，需要公司治理 来约束与监督他们，保护股东利益，提高效率。 现代公司法人治理的出现，是建立在公司股权结
公司治理实践中的主要问题
▪ 股东大会形式化 对董事会的授权条款；为什么股东大会人数少？ ▪ 决策机制与代理成本——内部人控制 ▪ 董事会运作不规范：产生问题、组成问题、职权
行使问题、激励与约束机制问题 ▪ 董事与经理的兼任 ▪ 董事专业化程度 ▪ 投资决策透明度等等。
三分开
▪ 证监会1998年《关于拟发行上市企业改制 情况进行调查的通知》中 “三分开”具体 是指：(1)人员独立；(2)资产完整；(3)财 产独立。2002年《上市公司治理准则》中 特别设立了一章——“控股股东与上市公 司”，将原本规范上市公司与控股股东行 为的“三分开”增加了新的内容。《公司 法》进一步强调。
解构公司的理论
▪ 交易成本理论 ▪ 资产专用性理论 ▪ 股东剩余索取权理论 ▪ 代理理论 ▪ 利益相关者理论 ▪ 公司契约理论
公司治理的若干问题
从公司治理的观念到治理技术
基本观念
1、如何理解有效的公司治理结构 公司治理是一个动态的发展演变过程；有效的公司
治理是指最适合该公司发展，能创造公司价值最 大化的公司治理架构。 公司治理是一国的政治、经济、文化、习俗以及公 司的实际情况混合作用的产物，并受人文、观念、 法律制度等的影响。 2、我国公司治理存在的突出问题 考察欧美日等国的公司治理情况,并结合中国的实 际情况分析我国公司治理问题的现状。
关于公司治理de 概念
▪ 股权结构、公司法人产权、公司治理结构
股权结构（所有权结构），即股东所持股份比例。 公司法人财产权，指公司对其名下的全部资产所拥有的支
配权，包括所有权、债权、无形财产权等。实质是指在 委托－代理制下发生的由代理者（法人代表）掌握的对 他人和社会的资产（出资者资产）的支配权。 公司治理结构，OECD认为是指联结和规范公司股东、董 事会和经理的相互关系的制度结构，通过此结构，能树 立公司的经营目标，并安排实现这一目标所需的所有途 径和监督措施。其实质可以认为是从公司法人资产的权 利—责任的结构性制衡上来规范所有者（股东）与资产 支配者（董事会），资产管理者（经理）相互间的利益 关系。
资产应独立
▪ 控股股东投入上市公司的资产应独立完整、 权属清晰。控股股东以非货币性资产出资 的，应办理产权变更手续，明确界定该资 产的范围。上市公司应当对该资产独立登 记、建帐、核算、管理。控股股东不得占 用、支配该资产或干预上市公司对该资产 的经营管理。
财务、机构与业务的独立
▪ 上市公司应按照法律要求建立健全的财务、会计 管理制度，独立核算。控股股东应尊重公司财务 的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。
公司治理（corporate governance）
公司治理的含义：
从各种学科（法、经、财、社、 政、会）探讨公司组织运作，以 及涉及各种利益关系人之间互动， 评估其绩效。
利益相关者：股东、董事、监事、经理、 员工、债权人、供应商、政府、消费者、 社区、环境等等。
不同公司不同治理模式
比较公司与国有企业（state-owned enterprises,简称SOEs），营利性不同。
经理 人市 场
产品 市场
其他 生产 要素 市场
股
董
监
经
东
事
事
理
大
会
会
层
会
公司治理的规范化建设途径
▪ 公司法规定 ▪ 各种公司治理的相关规则、治理
指引等 ▪ 公司章程等的规定——公司法修
改后的公司章程变革
没有治理意识的公司
▪ 猴王经典：法人股股东湖北寿险房产推选的
董事黄平安爆出内幕：猴王五名董事曾于股东大 会召开前夕提议召开临时董事会罢免另外四名董 事，并计划提交股东大会。由于在程序、内容等 违规，被证管办发现并制止。猴王“5.26”临时 董事会闹剧的深层次矛盾市董事会内部在股份公 司与大股东人员、资产、财务三方面分开还是不 分开之争。险遭罢免的四名董事都是强烈要求第 一大股东猴王集团与猴王股份彻底“三分开”的 董事。大股东通过其控制董事操纵董事会。
不能形成“三分开”的原因
▪ 上市公司都存在着国有股独大 ； ▪ 资产没有剥离彻底 ； ▪ 公司治理与融资百度文库同步 ，市公司便利的融
资条件也成为大股东垂涎的目标，为了达 到控制或使用巨额募股资金的目的，大股 东自然不愿意真正“三分开” ；
人员应独立
▪ 上市公司人员应独立于控股股东。上市公 司的经理人员、财务负责人、营销负责人 和董事会秘书在控股股东单位不得担任除 董事以外的其他职务。控股股东高级管理 人员兼任上市公司董事的，应保证有足够 的时间和精力承担上市公司的工作。
公司治理的基本原则
▪ 规范与统一相结合的原则 ▪ 分权原则 ▪ 形式上的股东大会中心主义 ▪ 民主管理 ▪ 发挥章程规则的作用
公司治理的一般模式
公司治理 的一般规则
公司外部治理：条件，发达的市场经济； 公司内部治理：一元制与二元制
公司治理机制
外部治理 内部治理
并购 市场 /控 制权 市场
资本 与金 融市 场