不纯正不作为犯之共犯问题研究

害义务。四正犯特征说。德国学者布赛在《 不作 为 为 为前提 的 故 意心 理 ， 而也 就 没 有 共 同 的故 意 行 因 中的正犯 与共 犯 》 一文 巾 ， 对不 作 为的 正犯 与共 犯 的 为 ， 即在不 作为场 合下 没 有共 同的 决心 和 行为 ， 自然 界限问题 进行 了详 细 的论 述 。他认 为 ， 刑法典 之下 可 以推 断出不作 为不可能 成立共 同正犯 的结论 。 在 ． 虽然不可 能存 在不作 为形 式 的教 唆犯 ， 但不 作为 的正 ２ ２ 全面 肯定说 犯、 不作 为的共 同正犯 、 作 为 的间 接 正犯 和不 作 为 不 共 同正犯 中的实行行 为可 以是 共 同的作为 ， 可 也 还 的帮助犯则 是有 可能存在 的 。它们 之间 的界限 ， 则依 以是 共 同的不作为 ， 可以是 作 为 与不 作 为 的结合 。 “ 据 每个 构成要 件 的性质 在 三个 不 同 的原则 之 下进 行 该 说得到 了德国判 例 的普遍 支 持 。大 蟓仁认 为 ，具 有共 通义务 的两人 以上者 ， 相联 络 犯 罪意 思 ， 互 进行 界定 。这些原 则包 括 ： 为支 配 的正 犯 者特 征 、 行 违反 特别 义务 的正 犯者 特征 以及专 属性 行 为 的行 为 者特 了违 反其义务 的不 作 为 时 ， 可 以说 存 在共 同实行 ， 就 能够成 立共 同正犯 ”３。德 国学者 威尔 纳也 认 为 ， ｌ ｊ 无 征。 论在复 数 的不作 为 问 ， 还是 在 作 为与 不 作为 问 ， 存 均 不 作为共 犯是 行 为论 与 共犯 论 的交 叉 产物 。 由 于涉及 许多பைடு நூலகம் 础理论 问题 ， 日刑法理 论界关 于不作 在成立共 同正犯 的可 能 。前 者 是 指二 人 以上共 同 负 德 为共犯 的研究 没有形成 统一 的观点 ， 对我 国关 于该 有义务者 不履行 义 务 的决 心 。各 人在 共 同 实施 的不 但 不仅 对他 人 的行 为 理论 的研究却 有极大 的借鉴 意义 。笔者 认为 ， 当从 法 的范围 内 ， 对 自己 的行 为负 责 ， 应 因为 自己的决 心 得到 了别 人 的支持 ， 别 主客观 两方 面来 确 定不 作 为共 犯 的界定 标 准 。行 为 也应 当负责 ， 由 与结果 之问存 在 因果 关 系是 行 为人 承 担刑 事 责任 的 人 的决 心也得 到 了强 化 。后 者 对 “ 积 极 的作 为 产 生 的侵 害结 果不 加 防 止 ， 明不 作 为者 （ 障 人 ） 表 保 的 客观基 础 。在 不 作 为形 式 的共 同犯 罪 场 合 亦 如 此 。 区分不作 为形式 的正 犯 与共 犯首 先 应 当 了解在 整 个 行为是对作为者精神上 的帮助。但对此后 的保 障人 。 共同犯罪 中不作 为 与犯 罪结 果 之 间 的 因果 关 系 。换 的不作为 不能排 除共 同正 犯 的成 立 Ｊ
第２ ０卷
第 ４期
信 阳农业 高等 专科 学校 学报
２１ ０ ０年 ｌ ２月
中产生义务 时 ， 要特殊 对待 ， 可一律 以正犯论 处 。 举 例说 ： 发生灾 难 时 ， 需 不 在 同住 的 两人 只 有共 同行为 才 根 据该说 ， 违反结 果 防止 义务 构 成 正犯 ， 反犯 罪 防 能够防止 有害结果 发 生 ， 违 如果 两人 都不 作 为 ， 那么 两 止 义务是共 犯 。这 种区分 方法是 没有法 律依据 的 ， 人 是作为 共 同者实 施不作 为 ， 也 而非共 同正 犯 中的不作 。Ｗｅ ｅ 也持 类似观 点 ， ｌｌ ｚ 他从 目的行 为论 的立 场 是 没有任何 意义 的。因为 无 论是 结 果 防止 义务 还 是 为 ｊ 犯 罪防止 义务 ， 是直接 或问接地 违反 了防止法 益侵 出发 ， 都 认为在不作为的场合是不存在像作为那样以作
． 句话说 ， 在整个共 同犯罪 中， 不作为对犯罪结果 的发 ２ ３ 限定 肯定说 该 说否定全 面肯 定 说所 主 张 的复 数不 作 为 的共 生起到了何种作用作为确定不作为正犯与共犯 的区 是在 复数不作 为 中成 立共 同正 犯 别标准 之一 。另 一方 面任 何 犯罪 的构成 都 是 主观要 同正犯 的成立意 义 ， 的基 础上解 释不作 为共 同正犯形 态 ， 为承认这种 形 认 件 与客 观要件 的统一 ， 不作 为正犯 与共 犯也应 当 区分 在 遵循 这一 原则 。客观上 ， 在认 定不作 为对犯 罪结果所 态 的不作 为共 同正犯 ， 法律上 没有任何 意义 。德 国 参与者 一方 以作 为形 式承担 了行 为 具 有的作用 大小 时 ， 同时还应 当考 虑不作 为人 的主 观 学 者耶赛 克认为 ， 的实施 ， 另一方违 反法 的义务没有 阻止作 为者 的作 为 心理 因素 ， 即其是 以正犯 的意思 直接追求犯 罪结果 的 可 但从 行 为 支配 理论 的角 发生， 还是 以共犯 的 意思 通过 唆使 、 促进 正犯 的实施 时 ， 以认 定成立 共 同正 犯 ， 把不作 为看作 帮助犯 更合适 一些 。关 于不作 为 问接 追求犯 罪结 果 的发 生 。 “ 有从 主客 观 方 面综 度看 ， 只 耶赛 克认 为 ， 这种 犯罪 形 态 中没有 必 在 合考虑不作为在共同犯罪中对犯罪结果的原 因力 的 的共 同正犯 ， 要存 在作 为 共 同正 犯 特 征 的行 为 分 工 的相 互 归 责 。 大小 以及不作 为行 为人 的主观 意 志才 能 正确 区分不 各 作 为形式 的 正犯 与共 犯 ” 。而 片 面强 调 任 何一 方 这是 因为 ， 不作 为者 原本 就对 全 部结 果 负有 责 任 。 … 这 时虽然具 有共 同的意思 ， 却不是 对作 为义务 的共 但 面仅 以不作为 的客 观方 面 或 主观 方 面来 区分 不作 为 同分 担 ， 因此成 立 同 时正犯 ｊ 。洛克 森 也认 为 ， 同 共 形式的正犯与共犯都是不可取 的。 正犯 存在 于复数 的不作 为 者 在合 意 的基 础 上侵 害 同