大陆法系和英美法系的区别

大陆法系和英美法系的区别

大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳

曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

英美法系又称普通法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础，发展起来的法律制度的体系。普通法是与衡平法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念，由于其中的普通法对整个法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。美国的法律源于英国传统，但从19 世纪后期开始独立发展，已经对世界的法律产生了很大的影响。英美法系的分布范围主要包括英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。英国法传统的传播主要是通过殖民扩展实现的。

英美法系与大陆法系的六个区别：①法律思维方式的特点：民法法系通常是演绎思维，而英美法系通常

是归纳思维，如类比。②法律渊源：民法法系中制定法较多，而英美法系中通常判例法较多。③法律分类方

面，民法法系有公法和私法划分，英美法系有普通法、衡平法划分。④诉讼制度方面，民法法系是属于纠问式诉讼，而普通法法系是对抗式诉讼。⑤法典编撰，民法法系的法典多，而普通法法系的法典相对少。⑥还有法律概念、法律体系等方面的区别。需要明确：区别不是绝对而是一种相对的区别。

大陆法系和英美法系的主要区别有：

（1）法的渊源不同：大陆法系正式的法的渊源只是制定法，判例在法律上不被认为是具有正式意义上的渊源，法被理解为抽象规范；英美法系制定法和判例法都是正式的法的渊源。

（2）法典编纂的不同：大陆法系一般采用法典形式；英美法系往往是单行法律、法规。

（3）在适用法律的技术方面不同：在大陆法系，法官审理案件，首先考虑制定法如何规定，然后按照有关规定和案情作出判决；英美法系的法官则首先考虑以前类似的判例，将本案的事实与以前的案件事实比较后概括出可以适用于本案的法律规则。

（4）法的分类不同：大陆法系基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法，进入20 世纪后又出现了社会法、经济法、劳动法等公私法两种成分的法；英美法系基本分类是普通法和衡平法，无公法和私法的之分，普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律。衡平法是由大法官法院的申诉案件的判例形成的。

（5）诉讼程序和判决程式不同：大陆法系一般采用审理方式，以法官为中心，奉行干涉主义；英美法系采用对抗制，实行当事人主义，法官充当消极的、中立的角色。

一、英美法系的形成和特点

（一）什么是英美法系英美法系是指以英国普通法为主要基础建立起来的世界性法律体系，其中英国和美国的法律制度最具代表性。英美法系又称普通法系、英吉利法系、海洋法系。

英美法系以英国的普通法为基础，但并不仅指普通法，而是指在英国的普通法、衡平法和制定法这三种法律形式中，普通法最早发展，而且有着长期的重大影响。英美法系的形成主要是指英国法律制度的形成。美国法律制度虽然源于英国，但它在英国法律制度的基础上发展了自己的法律制度，与英国法律制度已有很大差别，所以英美法系可以分为英国和美国两个支系。

（二）英美法系的形成

1 ．英美法系源于中世纪的英国法。1066 年，诺曼人征服英国后建立了相对强大的王权，统一了司法制度，使

各地分散的习惯法逐步得到统一，形成通行全国的普通法。同时，国王通过行使王权，颁布大量法令，制定法也获得发展。从14 世纪起，为弥补普通法的不足，通过大法官的审判活动，逐步形成衡平法制度。从此，普通法与衡平法并行发展，相互冲突又相互作用，英国封建社会的法制走向完善。

2 ．17 世纪英国资产阶级革命后，英国法律制度逐步实现了从封建法向资本主义法律的转化。随着英国殖民

地范围的扩大，英国法向外输出。由于各殖民地的社会文化背景不同，接受英国法的途径和后果也不同，大致有三种类型：第一，尚未进入文明时代的地区，初期英国强行推行英国的法律，后来对殖民地适用英国法的原则作了适当调整，如美国、澳大利亚、新西兰。第二，原有社会发展水平落后，但已有粗浅的法律制度的殖民地，英国殖民者既强行推行英国法，又在一定程度上允许原有的习惯法和宗教法的适用，如亚洲、非洲的许多前英国殖民地。第三，原来就具有较发达的法律制度的国家和地区（如印度），英国殖民者通过逐步引入英国的法律原则和制度，对原有的法律传统进行改良等方式，建立与英国法相兼容的法律制度。

3 ．美国在独立战争后，其法律制度开始脱离英国独立发展，曾出现过制定成文法，背离普通法的倾向。但随

着政权的巩固以及文化法律背景等诸因素的存在，美国最终保留了普通法的制度，不过保留的方式独具特色。

（三）英美法系的特点

1 ．在历史渊源上，英美法系是西欧惟一独立于罗马法之外的法律体系，是在日耳曼法的基础上发展起来

的。英国法开端于较为纯粹的日耳曼习惯法——盎格鲁撒克逊法，日耳曼法的原则和制度对英国法

有很大影响。虽然英国法也受到过罗马法的许多影响，但没有系统地接受罗马法，只是在契约、动产、商法、遗嘱等具体制度上借鉴了罗马法。

2 ．在法律渊源上，英美法系存在着普通法和衡平法之分，虽然有制定法但并不编纂成文法典，判例法占有重

要地位。英美法常被称为不成文法，这是因为英美法的主要规范不是通过立法文件，而是通过法官的判决表现的。英美法系国家的制定法大都是对判例法的补充或整理，往往缺乏系统性，其法典也不像大陆法系那样高度概括、严密和富有逻辑性，在内容上往往比较狭窄，不能涵盖整个法律部门。

3. 在法律体系上，英美法系不严格划分公法和私法。英美法系受罗马法的影响较小，并不按照法律规范所保护

的是公共利益还是私人利益，而将各法律部门划分为公法和私法。英美法系许多国家没有统一的民法部门。

4. 遵循先例原则和判例汇编具有重要意义。判例法的基本原则是遵循先例，它是判例法的基础。遵循先例原则

的基本含义就是包含在以前判决中的法律原则对以后同类案件有约束力。遵循先例原则是英美法系国家的法律传统，它保证着法律的统一性和稳定性。遵循先例原则的形成与判例汇编的发展有密切关系。判例汇编中的判例都比较重要和明确，所以遵循先例通常以判例汇编中选载的为准。

5 ．在法官的作用上，英美法系的法官对法律的发展起着重要作用。英美法系以判例法为主要渊源，判例法是

由法官在长期的司法活动中创建发展的。一项判决既已作出，不仅对当时的案件有拘束力，而且对以后相应的案件也同样有法律效力。因此，法官的判决具有立法的意义。此外，对制定法的理解和适用也离不开法官的解释。英美法有“法官造法”之说。

6．在法律推理的方法上，英美法采用归纳法。由于以判例法为重要法律渊源，法官和律师在适用法律时，必须通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象、归纳、比较和筛选。因此，英美法的推理形式和方法是归纳法。这一传统影响到英美法的学习方法和判决形式。

7、诉讼中心主义。英国中世纪普通法院审理案件是根据令状，令状决定诉讼方式和救济方法。于是形成“程序

先于权利”的普通法特征。尽管19 世纪已废除了这种诉讼方式，但程序优先的传统使英美法系的法学家仍然从司法救济方法的有无，看待实体法的权利。

大陆法系，又称民法法系、法典法系、罗马法系、罗马—日耳曼法系，它是以罗马法为基础而发展起来

的法律的总称。它首先产生在欧洲大陆，后扩大到拉丁族和日耳曼族各国。历史上的罗马法是以民法为主要内容的，这对大陆法系的部门体系具有重要影响。法律形式大都采用成文法典形式，故有以上各种名称。法国和德国是该法系的两个典型代表，此外还包括过去曾是法、西、荷、葡四国殖民地的国家和地区，以及日本、泰国、土耳其等国。旧中国国民党政府的法律在很大程度上参照日、德等国法律，因此也被认为属于大陆法系。大陆法系渊源于古罗马法，其间经过11 世纪至16 世纪的罗马法复兴、18 世纪资产阶级革命，最