2020年西南大学法学大作业答案0490

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一、问答题：

1、公司解散的事由有哪些？

答：公司解散的事由，根据《公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：

(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；

(二)股东会或者股东大会决议解散；

(三)因公司合并或者分立需要解散；

(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

1.

公司资本三原则是什么？

答：公司资本三原则有限责任的产物，即为资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。

二、简答题

1、简述公司不成立时发起人的法律责任。

答：根据《公司法》，股份有限公司的发起人应当承担下列责任：

（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；

（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；

（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。

2、简述公司董事的义务

答：董事的义务：（一）注意义务：

1、董事有遵守公司法和其他制定法规定的注意义务。董事作为公司的管理人，

在管理公司事务和执行公司业务的过程中，负有遵守公司法和其他制法规定的义

务，不得违反公司法和其他制定法规定，否则，应当对公司因此而遭受的损害承担赔偿责任。

2、董事有遵守公司章程规定的注意义务。公司章程作为公司最为重要的

文件，对公司董事具有约束力，董事在管理公司事务和执行公司业务时负有遵守公司章程规定的义务，不得违反公司章程的规定，否则，即应对公司承担法律责

任。

3、董事有在自己权限范围内行为的注意义务。董事被看做是公司的代理

人，在代表公司对外从事活动使负有遵守公司法、公司章程和公司股东大会决议的义务，只能在公司法、公司章程和股东大会所授予的权限范围内活动，不得超

出这些权限范围从事代理活动，否则，对公司因此而遭受的损害承担赔偿责任。

4、董事负有勤勉的义务。勤勉义务是指董事在担当公司董事职位之后，

要认真的履行好董事的职责，要经常对公司的事务加以注意，要尽可能多的将时间和精力花费在公司事务的管理方面，要加强对其他董事和公司高级行政管理人员的控制和监督，并且要尽可能多的参加董事会会议。实际上，董事的勤勉义务本质上就是要求董事参加董事会会议，就公司所讨论和决议的事加以注意。我国新《公司法》对勤勉义务作了明确规定。我们认为，我国对董事履行注意义务的判断，以普遍谨慎、勤勉之人在同一类公司，同一类职务，同一类情形下所具有

的注意程度、经验、技能和知识水平为判断标准。

（二）忠实义务：1、董事与公司之间的自我交易禁止义务。自我交易问

题是董事忠实义务中的一个核心问题，它是指公司的董事及其利害关系人通过与所在公司订立合同等方式实施买卖和金钱借贷，或就第三人对董事的贷款或准贷

款提供担保。

新《公司法》第149条第4款规定：“董事、高级管理人员不得违反公

司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易.”2、竞业禁止义务

新《公司法》第149条第5款规定：“董事、高级管理人员不得未经股

东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司的同类的业务。”从法律上明确规定禁止

董事为自己或第三人为属于公司经营范围内的业务或为有损公司利益行为。这是为了防止董事利用职务为自己或第三人谋取利益而损害公司利益。但是这一规定

也会产生下列问题：

第一，对董事的竞业行为予以绝对禁止不利于公司对商事机会和商业利益

的获取，因为并非任何情况下的董事竞业行为都有损公司利益，只要符合法定的程序和条件，法律应该准许董事的竞业行为。这也是各国公司法立法的共同点，所以，我国公司立法也应有条件的准许董事竞业行为，并设定竞业许可的条件和

批准程序，以尽可能的保障公司最佳利益。

第二，我国公司法规定了公司对董事竞业行为的所得收入享有归入权。但

我国公司法没有规定归入权的消灭时效和计算的起始时间，实践中，适用民事诉诉讼时效（二年）。综观各国公司立法，认为消灭时效宜确定比民诉较短的时效，计算得起始时间应从竞业所得产生之日起计算。公司在法定期限内不行使归入

权，应视为公司对竞业行为的认可。

第三，应将董事非法获取和利用公司的商事机会确定为禁止的竞业行为。

这是“公司机会高于一切”原则的具体要求。如果某一商业机会被认为是公司商

事机会，作为知悉公司具体事务和信息的董事，不得违反忠实义务利用职务便利，将公司机会转予自己或第三人，从中获利。

2、简述累积投票制度？

答：所谓累积投票制度是指股东大会选举两名或两名以上的董事时，股东所持有的每一股份拥有与当选董事总人数相等的投票权，股东既可以把所有的投票权集中选举一人，亦可分散选举数人，按得票数的多少决定董事人选。

三、论述题

1、试论述法定资本制与授权资本制。

答：从利弊来说：从法定资本制和授权资本制的立法意图来看，前者重在对公司债权人及社会交易安全的保护，更多的体现了社会本位的立法思想；后者则侧重于对投资人和公司提供种种便利条件，较多的体现了个人本位的立法原则。采用法定资本制的大陆法系国家，公司立法务求缜密，公司资本力求确定；采用授权资本制的国家，法官的司法判决可以创设法律，因成文法不兴所产生的漏洞，基本上是依靠判例法来弥补的。

授权资本制的优点是有利于较快的成立公司，缺点是公司资本的落实缺乏足够的保障，不利于保护公司债权人的利益。法定资本制的优点在于能够保证公司拥有充足的资本，有效的防止公司设立中的欺诈投机行为的发生，但由于其对资本充足的要求过严，限制了公司的尽快成立。

1.